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民法总则考点总结
发布时间:2018-06-14 16:43   
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摘要:

《民法总则》考点1:【房地一体主义】

1.第一层次:一体抵押--以建筑物抵押的,该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的,该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依 照前款规定一并抵押的,未抵押的财产视为一并抵押。例:甲在北京有一建设用地使用权,上有10层楼房屋。甲将该土地使用权向银行抵押 贷款3000万元,抵押登记时虽仅登记用土地使用权抵押,该土地上的建筑物也一并抵押。 银行对土地与房屋均享有抵押权。

2.第二层次:一体处分--建设用地使用权抵押后,该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。 该建设用地使用权实现抵押权时,应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处 分,但新增建筑物所得的价款,抵押权人无权优先受偿。

例:甲在北京有一建设用地使用权,尚未建造房屋,抵押给银行借款3000万元。贷款 到手后,甲建造房屋。后贷款到期,甲无力偿还。实现抵押权时,银行可以一体处分,拍卖 变卖土地与房屋清偿债务。但银行只对土地享有抵押权,对房屋并无抵押权,所以拍卖变卖 后须评估土地与房屋之价值,银行仅就土地的价格优先受偿,对房屋的价格不能优先受偿。

(请考生务必区分上述两个案例的细微差别。)


《民法总则》2:【免责的债务承担】

1.第一层次:须债务人同意。债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债 权人同意。(基本上,免责的债务承担都考这个层次)

2.第二层次:抗辩之援引:债务人转移义务的,新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。 (如履行抗辩权)

3.第三层次:债务人转移义务的,新债务人应当承担与主债务有关的从债务,但该从债务专 属于原债务人自身的除外。

 

《民法总则》3:【债权转让】

1.第一层次:债权转让的时间点-债权人转让权利的,转让合同生效时,债权转让。应当通 知债务人,未经通知,该转让对债务人不发生效力。

2.第二层次:不得转让的债权-1)根据合同性质不得转让;2)按照当事人约定不得转让;3)依照法律规定不得转让。

3.第三层次:从权利随之转让-债权人转让权利的,受让人取得与债权有关的从权利,但该 从权利专属于债权人自身的除外。

4.第四层次:抗辩的行使-债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受 让人主张 。


《民法总则》4:【债权人撤销权】

1.第一层次:构成要件一

(1)债权人对债务人的债权合法有效;

(2)债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产;

(3)对债权人造成损害的;

前三个构成要件是客观要件,如果债务人的行为是有偿行为,还须符合下面一个主观构成要件:

(4)债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形。 (若是有偿行为,须受让人知情。)

2.第二层次:债权人撤销权的行使-

(1)债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

(2)撤销权的行使范围以债权人的债权为限。

(3)债权人行使撤销权的必要费用,由债务人负担。

3.第三层次:债权人撤销权受双重除斥期间的限制-

撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之曰起 五年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。(注意起算点不同。)


《民法总则》考点5:【动产多重买卖】

1.第一层次:普通动产多重买卖。

出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同,在买卖合同均有效的情况下,买受人均要求实际 履行合同的,应当按照以下情形分别处理:

(一)先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的,人民法院应予支持;

(二)均未受领交付,先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的,人 民法院应予支持;

(三)均未受领交付,也未支付价款,依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的 物等合同义务的,人民法院应予支持。

(总结:三看:一看交付;二看先行支付价款;三看合同成立在先。)

2.第二层次:特殊动产多重买卖。

出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同,在买卖合同均有效的情 况下,买受人均要求实际履行合同的,应当按照以下情形分别处理:

(一)先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务的,人民 法院应予支持;

(二)均未受领交付,先行办理所有权转移登记手续的买受人请求出卖人履行交付标的物等 合同义务的,人民法院应予支持;

(三)均未受领交付,也未办理所有权转移登记手续,依法成立在先合同的买受人请求出卖 人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的,人民法院应予支持;

(四)出卖人将标的物交付给买受人之一,又为其他买受人办理所有权转移登记,已受领交 付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的,人民法院应予支持。

(总结:一看交付;二看登记;三看合同成立在先;四交付优先于登记。)

 

《考点总则》考点6:【提存】

第一层次:提存的原因。

有下列情形之一,难以履行债务的,债务人可以将标的物提存:

(一)债权人无正当理由拒绝受领;

(二)债权人下落不明;

(三)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;

(四)法律规定的其他情形。

第一层次:标的物不适于提存或者提存费用过高的,债务人依法可以拍卖或者变卖标的物,提存所得的价款。

第二层次:提存人的义务。

标的物提存后,除债权人下落不明的以外,债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、 监护人。

第三层次:风险负担及孳息归属。标的物提存后,毀损、灭失的风险由债权人承担。提存期间,标的物的孳息归债权人所有。 提存费用由债权人负担。

第四层次:法律后果。债权人可以随时领取提存物,但债权人对债务人负有到期债务的,在债权人未履行债务或者 提供担保之前,提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权 利,自提存之日起五年内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后归国家所有。

 

《民法总则》考点7:【商品房买卖合同的解除权行使】(注:针对商品房买卖合同。)

1.第一层次:解除的实质条件:

A.出卖人迟延交付房屋;

B.或者买受人迟延支付购房款;

2.第二层次:催告的解除权行使期间:

经催告后在三个月的合理期限内仍未履行,当事人一方请求解除合同的,应予支持,但当事 人另有约定的除外。

3.第三层次:未催告的解除权行使期间:

法律没有规定或者当事人没有约定,经对方当事人催告后,解除权行使的合理期限为三个月。 对方当事人没有催告的,解除权应当在解除权发生之日起一年内行使;逾期不行使的,解除 权消灭。

(注:这个考点重要,但尚未考过。)

 

《民法总则》考点8:【商品房买卖合同中的惩罚性损害赔偿】

1.第一层次:可以主张惩罚性损害赔偿的五种情形:

(1)商品房买卖合同订立后,出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人;

(2)商品房买卖合同订立后,出卖人又将该房屋出卖给第三人。

(3)故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明;

(4)故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实;

(5)故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。

2.第二层次:出卖人是房地产开发企业。

3.第三层次:合同须被确认无效、被撤销或被解除,才可以主张惩罚性损害赔偿。

4.第四层次:惩罚性损害赔偿,是已付购房款的一倍。


民法考点9:【格式条款】

1.第一层次:格式条款提供方的两个义务-

(1)并采取合理的方式提请对方注意免除或者限 制其责任的条款;(2)按照对方的要求,对该条款予以说明。(注:应对方要求,对格式条 款有说明义务。)

2.第二层次:格式条款无效的情形-(1)格式条款具有合同无效的情形(合同法52条)或

(1)免责条款无效情形(合同法53条)或者(3)提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。

3.第三层次:格式条款的解释-(1)对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予 以解释。(2)对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。(3) 格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。

 

民法考点10:【要约与要约邀请】

1.第一层次:要约的构成要件

(1)须有希望和他人订立合同的意思表示;

(2)内容具体确定;

(3)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。

例:第(1)点曾经考过一次。问:甲欠乙1万元,已过3年的诉讼时效,甲曰,本可以 不还的,但是因为我们是朋友,还你2万。是不是要约?不是。因为甲并无订立合同的意思表示。切记:在司考中,命题者的考试方向就是每个制度的构成要件,故考生务必要理解 和掌握每个制度的构成要件。

2.第二层次:要约邀请。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

例:寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请

3.第三层次:商业广告的特殊性质。商业广告一般是要约邀请,但商业广告的内容符合要约规定的,视为要约。

例:刘亦菲拍一个商业广告,该广告一般不会有该产品的价格、内容也不明确等,不符合要约的构成要件。但若某4S点发布广告称,有15辆玛莎拉蒂总裁版,价格150万元,先到先得。有订立合同的意思表示,内容具体明确,且表明自己受约束,属于要约。甲带着两箱钱去购买,是承诺,合同成立。

4.第四层次:《商品房合同纠纷解释》第3条。商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请, 但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的,应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同,亦应当视为合同内容,当事人违反的,应当承担违约责任。

例:甲到万科某楼盘购买商品房,销售广告和宣传资料均表明有健身会所、游泳池,甲是健身、游泳爱好者,遂购买。后交房,并无健身会所、游泳池。经查,该小区并无健身会所、 游泳池的规划。

考点:

(1)此时的销售广告和宣传资料对合同的订立及价格有重大影响,视为要约;

(2)因万科某楼盘欺诈,甲可以撤销合同,请求万科承担缔约过失责任;

(3)若甲不撤销合同,也可以请求万科承担违约责任。

{请注意,第(2)承担的是缔约过失责任,第(3)承担的是违约责任。



 



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