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民法私教培学之合同法讲义
发布时间:2017-08-23 15:07   
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摘要:

专题一:合同履行中的抗辩权

一、同时履行抗辩权

法条依据:《合同法》第66

双务合同当事人一方在相对人未为对待给付以前,可以拒绝履行自己的债务。

同时履行抗辩权的三大构成要件:

1当事人双方基于同一双务合同而互负债务

如果双方债务不是基于同一双务合同而发生,即使两项债务之间有密切关系,当事人也不能主张同时履行抗辩权。

真题示例:

23号借用乙彩电,乙26号借用甲手机。到期后甲未还彩电,乙因此拒绝还手机。则乙能够行使同时履行抗辩权吗?

真题示例:

王某的客车被负全责的唐某大货车撞坏,客车送往丁厂维修,需要付费3万。王某以事故责任在货车方为由拒付修理费,丁厂拒绝交车。丁厂拒绝交车是否合法?为什么?

【注意】单务合同场合不产生同时履行抗辩权问题

2双方互负债务都已届清偿期

互负债务已届履行期:同时届至。甲11日交租赁房屋,乙11日支付租金

同时届满:甲11日到15日提供劳务,乙15日支付报酬

同时届至、届满:甲11日到15日交房,乙11日到5日付款

3对方未履行债务或未提出履行债务,确要求我方履行债务

【注意】部分履行导致合同目的落空,则对方可以拒绝全部的履行要求。如定制奥运会入场队员队服100套,仅交付10套,则可拒绝支付全部100套的对价。

【注意】履行主合同义务,仅仅是因为其他原因未履行。不得行使同时履行抗辩权。如甲雇乙修剪园林内的林木,并清理垃圾,仅仅因为墙角一隅垃圾没有清理或一处树木攀援墙壁生长至高处,导致不易修剪。甲不得援用同时履行抗辩权。

 

二、先履行抗辩权

法条依据:《合同法》第67

先履行抗辩权强调双务合同的双方当事人有先后的债务履行顺序,先履行一方未履行或者履行不当请求后履行一方履行,其有权拒绝先履行一方的履行请求。

【注意】先履行一方因行使不安抗辩权而中止履行自己的义务,后履行一方仍有权拒绝其履行要求,行使先履行抗辩权。

因行使先履行抗辩权拒绝履行合同义务的不构成违约。

真题示例:

甲与乙公司签订的房屋买卖合同约定:乙公司收到首期房款后,向甲交付房屋和房屋使用说明书;收到二期房款后,将房屋过户给甲。甲交纳首期房款后,乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用说明书。甲以此为由行使先履行抗辩权而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正确的?

A.甲的做法正确,因乙公司未完全履行义务

B.甲不应行使先履行抗辩权,而应行使不安抗辩权,因乙公司有不能交付房屋使用说明书的可能性

C.甲可主张解除合同,因乙公司未履行义务

D.甲不能行使先履行抗辩权,因甲的付款义务与乙公司交付房屋使用说明书不形成主给付义务对应关系

 

三、不安抗辩权

法条依据:《合同法》第68条、69

1不安事由:①经营状况严重恶化②转移财产、抽逃资金,以逃避债务③丧失商业信誉④有丧失或者可能丧失履行债务的其他情形

2不安抗辩权的行使

1)享有不安抗辩权的人享有中止履行自己的义务

2)不安抗辩权人负有及时通知对方的义务

3)对方在合理期限内恢复履行能力或者提供担保的,不安抗辩权消灭

4)对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供担保的:①中止履行一方享有法定解除权②中止履行一方也可不解除合同,要求对方提前清偿债务(加速到期制度)③对方构成预期违约的,中止履行一方有权依照第108条请求对方承担预期违约责任。

真题示例:

201156日,甲公司与乙公司签约,约定甲公司于61日付款,乙公司615日交付连升牌自动扶梯。合同签订后10日,乙公司销售他人的连升牌自动扶梯发生重大安全事故,质监局介入调查。合同签订后20日,甲、乙、丙公司三方合意,由丙公司承担付款义务。丙公司61日未付款。下列哪一表述是正确的?

A.甲公司有权要求乙公司交付自动扶梯

B.丙公司有权要求乙公司交付自动扶梯

C.丙公司有权行使不安抗辩权

D.乙公司有权要求甲公司和丙公司承担连带债务

 

四、清偿抵充

1清偿抵充的三个前提条件

1)同一债务人对同一债权人负担数笔债务

2)数笔债务的种类相同(均为交付小麦)

3)债务人提供的履行不足以清偿全部债务

2清偿抵充类型

A约定抵充:债务人与债权人事前或事后达成协议,约定债务人的履行所抵充的债务。可任意约定,无任何限制。

B指定抵充:未约定抵充时,债务人在履行时,有权指定自己的履行所抵充的债务。债务人必须在履行时指定。债务人在指定抵充前,必须先用履行的部分清偿每一笔债务的利息和实现债权的费用后,才能就主债务的抵充作出指定。

C法定抵充:没有约定抵充也没有指定抵充的情况下,直接按照《合同法解释(二)》第2021条的规定顺序进行抵充。抵充的顺序:每一笔债务的利息和实现费用;到期的主债务;到期的主债务有两笔以上的,优先冲抵缺乏担保或者担保数额最少的主债务;担保状况相同的,优先冲抵债务负担较重的债务;债务负担相同的,优先冲抵先到期债务;到期时间相同的,按比例抵充。

真题示例:

胡某于2006310日向李某借款100万元,期限3年。2009330日,双方商议再借100万元,期限3年。两笔借款均先后由王某保证,未约定保证方式和保证期间。李某未向胡某和王某催讨。胡某仅于20102月归还借款100万元。关于胡某归还的100万元,下列哪一表述是正确的?

A.2006年的借款已到期,故归还的是该笔借款

B.2006年的借款无担保,故归还的是该笔借款

C.2006年和2009年的借款数额相同,故按比例归还该两笔借款

D.2006年和2009年的借款均有担保,故按比例归还该两笔借款

 

专题二:买卖合同

一、分期付款买卖

分期:至少3

出卖人在买受人未支付到期价款的金额达到五分之一的,出卖人有权:(1)要求买受人一次性支付剩余的全部价款(加速到期制度,买受人丧失期限利益)(2)行使法定解除权解除合同,并要求买受人支付标的物的使用费。当事人对使用费没有约定的,人民法院可以参照当地同类标的物的租金标准确定。

真题示例:

曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆,总价款20万元,约定分10次付清,每次两万元,每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计12万元后,因该款汽车大幅降价,曾某遂停止付款。下列哪些表述是正确的?

A.汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的八万元价款

B.汽车销售公司有权通知曾某解除合同

C.汽车销售公司有权收回汽车,并且收取曾某汽车使用费

D.汽车销售公司有权收回汽车,但不退还曾某已经支付的12万元价款

二、买受人及时检验并通知的义务

1买受人应当在检验通知期间内就汽车存在物的瑕疵通知出卖人。如果买受人未在检验期间内通知出卖人,则视为出卖人交付的汽车不存在物的瑕疵,买受人无权要求出卖人承担违约责任。

2买受人在质量检验期间内通知出卖人标的物的瑕疵,有权要求出卖人承担违约责任。

3检验通知期间为除斥期间,不适用诉讼时效中止、中断、延长规定。

4买受人的及时检验并通知的义务属于不真正义务。不真正义务就是合同相对人虽不得请求义务人履行,义务人违反亦不会发生损害赔偿责任,而仅使负担此义务者遭受权利减损或丧失后果的义务。具体到本处就是买受人在法定期间不履行检验并通知义务的,即使标的物存在物的瑕疵,买受人丧失了请求出卖人承担违约责任的权利。

【注意】出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的(标的物有瑕疵),买受人不受检验通知期间的限制。但买受人请求出卖人承担违约责任的债权受诉讼时效的限制。

5对瑕疵的理解:出卖人交付的标的物不符合约定,或者在没有约定时,不符合法定标准,且该瑕疵在交付时存在。

6检验通知期间的理解:①若出卖人与买受人约定了检验通知期间,买受人必须在约定的检验通知期间内通知出卖人标的物具有物的瑕疵。

【注意】如果约定的检验通知期间过短,依照标的物的性质和交易习惯,买受人在检验期间内难以完成全面检验的,应当认定该约定期间为买受人对外观瑕疵提出异议的期间。对于隐蔽瑕疵不能适用该约定期间。

【注意】约定的期间短于法律、行政法规规定的检验期间的,以法律、行政法规规定的检验期间为准。

真题示例:

2007210日,甲公司与乙公司签订一份购买1000A型微波炉的合同,约定由乙公司310日前办理托运手续,货到付款。

公司如期办理了托运手续,但装货时多装了50B型微波炉。

甲公司于313日与丙公司签订合同,将处于运输途中的前述合同项下的1000A型微波炉转卖给丙公司,约定货物质量检验期为货到后10天内。

315日,上述货物在运输途中突遇山洪爆发,致使100A型微波炉受损报废。

320日货到丙公司。415日丙公司以部分货物质量不符合约定为由拒付货款,并要求退货。

顾客张三从丙公司处购买了一台B型微波炉,在正常使用过程中微波炉发生爆炸,致张三右臂受伤,花去医药费1200元。

问题:丙公司能否拒付货款和要求退货?为什么?

②若买受人与出卖人之间没有约定检验通知期间。则对于数量瑕疵和外观瑕疵,买受人应当在收货的同时检验并通知。对于隐蔽瑕疵,买受人检验通知的义务受到双重期间的限制:买受人应当在发现或者应当发现瑕疵之日起的合理期间内通知出卖人。合理期间应当由法院根据买卖合同的具体情况合理确定。同时,买受人应当自收到标的物之日起2年内通知出卖人。但是,对标的物有质量保证期间的,适用质量保证期间的,不适用2年期间规定。

 

三、买卖合同的风险负担

1风险负担是关于买卖合同的效力问题。若买卖合同无效、不成立,标的物毁损灭失的问题不属于买卖合同的风险负担问题。

2不可归责于双方当事人的事由:不可抗力、意外事件、第三人原因的毁损灭失。若当事人对标的物的毁损、灭失具有过错,应当按照违约或侵权处理,不再属于风险负担问题。

3无论买卖标的物是种类物还是特定物,买卖合同均存在风险负担的问题。但,只有特定物的买卖才存在风险负担的移转问题。种类物也存在风险负担,但不存在风险负担的移转问题。

4风险负担的转移采交付主义。在买卖合同中,标的物交付前,风险由出卖人承担;标的物交付后,风险由买受人承担。

5风险负担与标的物所有权转移是两码事。只要标的物已经交付,即使买受人尚未取得标的物的所有权,风险转移给买受人。如保留所有权买卖、不动产买卖

6风险负担与出卖人是否应当承担违约责任是两码事。出卖人不构成根本违约,出卖人交付标的物后,风险负担即由买受人承担。出卖人交付了标的物,但出卖人有其他非根本违约行为,买受人虽应承担风险,但买受人仍可对出卖人主张违约责任。

【注意】若出卖人的交付行为本身构成根本违约,视为出卖人的交付未完成,风险就不会发生移转。

7出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料(如保险单、发票、合格证、原产地证明书),只要已经完成了标的物的交付,风险也发生移转。

8货交第一承运人:当事人没有约定交付地点或约定不明确,标的物需要运输的,出卖人将标的物交付第一承运人后就完成了现实交付,风险就转移给买受人承担。

9在指定地点货交承运人:出卖人根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人承担,但当事人另有约定的除外。

10出卖人依法提存后,风险负担由买受人承担。

11风险负担的例外规则:(1)标的物尚未交付时,风险已经转移给买受人。如在途货物买卖、买受人受领迟延、买受人迟延提货。(2)标的物虽已交付,风险仍未转移。如出卖人本身的交付行为构成根本违约(质量不符合要求、致使合同目的不能实现)。

 

四、一物数卖

判断规则:

买卖合同司法解释

第九条 出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同,在买卖合同均有效的情况下,买受人均要求实际履行合同的,应当按照以下情形分别处理:
(一)先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的,人民法院应予支持;
(二)均未受领交付,先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的,人民法院应予支持;
(三)均未受领交付,也未支付价款,依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的,人民法院应予支持。
第十条 出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同,在买卖合同均有效的情况下,买受人均要求实际履行合同的,应当按照以下情形分别处理:
(一)先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务的,人民法院应予支持;
(二)均未受领交付,先行办理所有权转移登记手续的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的,人民法院应予支持;
(三)均未受领交付,也未办理所有权转移登记手续,依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的,人民法院应予支持;
(四)出卖人将标的物交付给买受人之一,又为其他买受人办理所有权转移登记,已受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的,人民法院应予支持。

真题示例:

甲公司将1台挖掘机出租给乙公司,为担保乙公司依约支付租金,丙公司担任保证人,丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付10万元租金时,经甲公司、丙公司和丁公司口头同意,将6万元租金债务转让给戊公司。之后,乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司,丙公司和丁公司均已付款,但乙公司没有依约交付挖掘机。

因乙公司一直未向甲公司支付租金,甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某,约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某,王某首期付款20万元,尾款28万元待收到挖掘机后支付。此事,甲公司通知了乙公司。

王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱,其遗产由其子大王和小王继承,遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作,同意王某遗产由小王保管,没有进行遗产分割。在此期间,小王将挖掘机出卖给方某,没有征得大王的同意。

请回答下列问题。

关于乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效力,下列表述错误的是?

A.乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效

B.丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效

C.乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效

D.丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效

真题示例:

房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后1套别墅,遂打电话向乙、丙、丁发出售房要约,并声明该要约的有效期为1个月。要约发出后第10日,甲与乙签订买卖合同并交付该别墅,乙支付了全部房款,但未办理产权变更登记。第21日,甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。第25日,甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第26日,该别墅被意外焚毁。请回答下列问题。

下列关于甲、乙、丙之间关系的何种表述是正确的?

A甲、乙之间买卖合同有效

B甲、丙之问买卖合同无效,因该合同损害乙的利益

C甲不应向丙承担不能交付房屋的违约责任,因为房屋系意外焚毁

D丙应负担房屋被焚毁的风险

 

专题三:租赁合同

一、不定期租赁合同的判断

1没有约定租赁期限的

2租赁期间在6个月以上,但未采用书面形式的

3租赁期间届满,承租人继续使用租赁物,出租人没有提出异议的

【注意】不定期租赁合同的双方当事人都享有任意解除权

二、一房数租

判断规则:

 《城镇房屋租赁合同解释》第6条:出租人就同一房屋订立数份租赁合同,在合同均有效的情况下,承租人均主张履行合同的,人民法院按照下列顺序确定履行合同的承租人:
  (一)已经合法占有租赁房屋的;
  (二)已经办理登记备案手续的;
  (三)合同成立在先的。
  不能取得租赁房屋的承租人请求解除合同、赔偿损失的,依照合同法的有关规定处理。

真题示例:

孙某与李某签订房屋租赁合同,李某承租后与陈某签订了转租合同,孙某表示同意。但是,孙某在与李某签订租赁合同之前,已经把该房租给了王某并已交付。李某、陈某、王某均要求继续租赁该房屋。下列哪一表述是正确的?

A.李某有权要求王某搬离房屋

B.陈某有权要求王某搬离房屋

C.李某有权解除合同,要求孙某承担赔偿责任

D.陈某有权解除合同,要求孙某承担赔偿责任

 

三、买卖不破租赁

判断规则:

《合同法》第229条:租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。

《物权法》第190条:订立抵押合同前抵押财产已出租的,原租赁关系不受该抵押权影响。抵押权设立后抵押财产出租的,该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

《城镇房屋租赁合同解释》第20条: 租赁房屋在租赁期间发生所有权变动,承租人请求房屋受让人继续履行原租赁合同的,人民法院应予支持。但租赁房屋具有下列情形或者当事人另有约定的除外:
(一)房屋在出租前已设立抵押权,因抵押权人实现抵押权发生所有权变动的;
(二)房屋在出租前已被人民法院依法查封的。

买卖不破租赁的构成要件:1租赁合同有效2出租人已经将租赁物交付给承租人,承租人占有中3租赁期间内,租赁物所有权因买卖、互易、赠与、投资、抵押权实现、继承、企业合并等原因发生变动。

买卖不破租赁的法律后果:新的所有权人法定承受该租赁合同。

【注意】买卖不破租赁的例外:1.先抵押后出租,抵押权已经登记的;2.房屋在出租之前已被人民法院依法查封的。

 

四、转租

合法转租:承租人经出租人同意将租赁物出租给次承租人。

非法转租:承租人未经出租人同意将租赁物出租给次承租人。

擅自出租他人之物的租赁合同(非法转租为其之一种),租赁合同有效。

房屋租赁合同的非法转租,若出租人于知道或应当知道转租后6个月内表示异议,房屋转租合同无效。

非法转租:

出租人享有法定解除权。房屋租赁合同中,出租人知道或者应当知道承租人非法转租,但在6个月内未提出异议的,6个月期间届满,出租人的法定解除权消灭。

房屋租赁合同无效,当事人请求参照合同约定的租金标准支付房屋占有使用费的,人民法院一般予以支持。房屋租赁合同无效、履行期限届满或者解除,出租人请求负有腾房义务的次承租人支付逾期腾房占有使用费的,人民法院应予支持。

非法转租VS擅自出租他人之物

擅自出租他人之物是上位概念,指的是未经权利人同意,以自己的名义将他人之物出租给他人。非法转租是下位概念,指的是未经出租人同意,承租人以自己的名义将租赁物出租给次承租人。非法转租是擅自出租他人之物的一种。

擅自出租他人之物原则上合同有效,但房屋租赁合同中非法转租合同(出租人知道或应当知道于6个月内表示异议的)无效。非法转租中,仅房屋非法转租合同无效,房屋之外的其他非法转租合同,有效。

 

专题四:合同法分则中的混淆点

混淆点一:承揽合同与委托合同

相同点:债务人的给付均包含一定劳务的提供

不同点:承揽合同标的是承揽人完成工作并交付工作成果的行为;注重结果

        委托合同的标的是受托人处理委托人事务的行为;注重过程

        承揽合同为双务、有偿合同

        委托合同可为双务、有偿;也可以无偿、单务。

真题示例:

婷婷满一周岁,其父母将某影楼摄影师请到家中为其拍摄纪念照,并要求影楼不得保留底片用作他途。相片洗出后,影楼违反约定将婷婷相片制成挂历出售,获利颇丰。本案中存在哪些债的关系?

A承揽合同之债        B委托合同之债

C侵权行为之债        D不当得利之债

 

混淆点二:委托合同与委托代理权的授予

不同点:委托是双方行为;委托代理权的授予是单方行为

        委托合同是有因行为;委托代理权的授予是无因行为

        委托合同中,若受托人系限制民事行为能力人,委托合同可能无效或效力待定;即使委托代理人为限制民事行为能力人,只要授权行为有效,限制民事行为能力人仍享有委托代理权。

真题示例:

甲公司与15周岁的网络奇才陈某签订委托合同,授权陈某为甲公司购买价值不超过50万元的软件。陈某的父母知道后,明确表示反对。关于委托合同和代理权授予的效力,下列哪一表述是正确的?

A.均无效,因陈某的父母拒绝追认

B.均有效,因委托合同仅需简单智力投入,不会损害陈某的利益,其父母是否追认并不重要

C.是否有效,需确认陈某的真实意思,其父母拒绝追认,甲公司可向法院起诉请求确认委托合同的效力

D.委托合同因陈某的父母不追认而无效,但代理权授予是单方法律行为,无需追认即有效

 

混淆点三:居间与行纪

不同点:居间人不参与委托人与第三人之间的合同,不对委托人与第三人的合同内容作决定;行纪人可以与第三人订立合同,并对合同内容作出决定。

     居间人向委托人报告缔约机会或提供媒介服务;行纪人以自己的名义为委托人计算,为委托人从事贸易活动。

     居间是单务、有偿合同;行纪是双务、有偿合同。

     居间人促成合同成立的,居间人自己负担必要费用,居间人未促成合同成立的,可请求委托人支付必要费用;除非另有约定,行纪人处理委托事务的必要费用,一律由行纪人承担。

真题示例:

甲委托乙寄售行以该行名义将甲的一台仪器以3,000元出售,除酬金外双方对其它事项未作约定。其后,乙将该仪器以3,500元卖给了丙,为此乙多支付费用100元。对此,下列哪些选项是正确的?

A.甲与乙订立的是居间合同
B
.高于约定价格卖得的500元属于甲
C
.如仪器出现质量问题,丙应向乙主张违约责任

D.乙无权要求甲承担100元费用

 


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