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考前冲刺刑法干货背诵版100 条(二十八)
发布时间:2018-04-19 16:52   
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摘要:

这次推出的背诵版100 条,系按照刑法考点的顺序进行编写,更多的内容,可见万国教育官网。希望能够对大家通过今年的司法考试有所帮助,祝大家考试顺利。


九十五、贪污贿赂罪(刑法分则第八章)的其他考点

1、利用影响力受贿罪:(1)主体有三个,主要是为了惩办国家工作人员身边的人和离职国家工作人员及其身边的人;(2)上述国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,与国家工作人员之间必须没有共谋,否则成立受贿罪的共犯。

2、巨额财产来源不明罪:(1)行为人拥有巨额财产,本人不能说明其合法来源的,应成立巨额财产来源不明罪。但如果后来司法机关查清了该巨额财产的来源的,即使该来源是合法的,原来的生效判决也必须维持,不能推翻。如果该来源是非法的,则应按照非法来源的性质再次定罪,也不能推翻原来的生效判决:(2)行为人拥有巨额财产,本人说明了其合法来源的,不能认定为巨额财产来源不明罪。如果说明了其非法来源并经查证属实的,就按照其行为性质来认定犯罪,不能认定为巨额财产来源不明罪。

3、私分国有资产罪:(1)典型的单位犯罪单罚制,只处罚相关的领导人员,不处罚单位,更不处罚分得国有资产的职工;(2)本罪的成立,必须是将国有资产私分给全体职工或者绝大多数职工,如果只是私分给少数领导人员的,则应认定为贪污罪(共犯)。

4、单位受贿罪:(1)本罪的主体必须是“国字头”的单位,即国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体;(2)本罪与对单位行贿罪是对合犯。


九十六、滥用职权罪、玩忽职守罪的考点

1、滥用职权罪:(1)本罪是刑法分则第九章所有故意犯罪的兜底性罪名;(2)本罪是结果犯,即只有致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的,才成立本罪;(3)客观方面,实施了滥用职权的行为,其表现为:①超越职权,擅自决定或处理没有具体决定、处理权限的事项;②玩弄职权,随心所欲地对事项作出决定或者处理;③故意不履行应当履行的职责,或者任意放弃职责;④以权谋私、假公济私,不正确地履行职责。

2、玩忽职守罪:(1)本罪是刑法分则第九章所有过失犯罪的兜底性罪名;(2)本罪是结果犯,即只有致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的,才成立本罪;(3)在保证人对他人的生命具有救助义务时,并不必然成立故意杀人罪,还有可能成立遗弃罪。值勤消防人员具有扑灭火灾的义务,其不履行灭火义务的行为,并不必然成立放火罪,还可能成立玩忽职守或者其他犯罪。因此,不要以为父母遗弃孩子的、消防队员不灭火的,就一律成立故意杀人罪或放火罪。


九十七、徇私枉法罪的考点

1、伪证罪和徇私枉法罪,都只能发生在刑事诉讼过程中;

2、本罪的主体只能是司法工作人员。


九十八、渎职罪(刑法分则第九章)的其他考点

1、负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员,滥用职权或玩忽职守,导致发生重大食品安全事故或造成其他严重后果,同时构成食品监管渎职罪和徇私舞弊不移交刑事案件罪、商检徇私舞弊罪、动植物检疫徇私舞弊罪、放纵制售伪劣商品犯罪行为罪等其他渎职犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

2、负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员与他人共谋,利用其职务行为帮助他人实施危害食品安全犯罪行为,同时构成渎职犯罪和危害食品安全犯罪共犯的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

3、收人钱替人办事,往往形成受贿罪与渎职罪的牵连犯,何时从一重何时数罪并罚?有一个规律,只有当受贿罪与刑法第399 条的四个罪名发生牵连时才从一重,其他的情形一律数罪并罚,这四个罪名依次是:徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、执行判决裁定滥用职权罪、执行判决裁定失职罪。

4、私放在押人员罪,必须是单方的私放行为。明知在押犯实施犯罪而私放,成立本罪(实行犯)与对方犯罪(帮助犯)的想象竞合犯,择一种罪处理,。


九十九、法律拟制与注意规定的考点

1、注意规定,是指在刑法中已有相关规定的前提下,重申相关规定的内容,以提醒司法人员注意的规定。即使不设注意规定,也存在相应的法律适用根据。例如,最高人民法院《关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第6 条第2 款规定:“与纳税人或者扣缴义务人共同实施抗税行为的,以抗税罪的共犯依法处罚”。又如,《刑法》第156 条规定:“与走私犯通谋,为其提供贷款、资金、账号、发票、证明,或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的,以走私罪的共犯论处”。

2、法律拟制,是指将与原本不符合某种规定的行为也按照该规定处理。最典型的例子就是转化型抢劫。根据《刑法》第269 条的规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照抢劫罪的规定定罪处罚。

3、如果没有《刑法》第二百六十九条的规定,对于犯盗窃罪,为毁灭罪证而当场使用暴力的行为,就不得认定为抢劫罪。此系法律拟制。

4、如果没有《刑法》第二百六十七条第二款的规定,对于携带凶器抢夺的行为,就不得认定为抢劫罪。此系法律拟制。

5、即使没有《刑法》第一百九十六条第三款的规定,对于盗窃信用卡并在ATM 取款的行为,也能认定为盗窃罪。此系注意规定。

6、即使没有《刑法》第一百九十八条第四款的规定,对于保险事故的鉴定人故意提供虚假的证明文件为他人实施保险诈骗提供条件的,也应当认定为保险诈骗罪的共犯。此系注意规定。


一百、其他的若干零星考点

1、危险物品肇事罪,是指违法爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的管理规定,在生产、储存、运输、使用中发生重大事故,造成严重后果的行为。

2、工程重大安全事故罪,是纯正的单位犯罪,主体只能是建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位。另请注意,本罪是典型的单位犯罪单罚制

3、形式违法性是法益侵害性(实质违法性)的法律表现,既然要求行为人认识到行为的实质违法性,就没有必要还要求行为人认识到形式违法性。请注意:刑法仅将具有法益侵害性的行为规定为犯罪,那么,既然认识到形式的违法性,就表明认识到了实质的违法性,反之则未必。对此,可参见2011/2/5 A 选项。

4、刑法只规定了拐骗儿童罪,而对于盗窃儿童、抢夺儿童或者对监护人实施暴力、胁迫等方法抢走儿童的行为,能否认定为犯罪?显然,根据举轻以明重的当然解释原理,上述行为当然应当认定为拐骗儿童罪。事实上,根据刑法第240 条的规定,,并不限于欺骗、利诱等方法,还包括暴力、胁迫等方法,务请注意这一点。

5、几个零星的总结:(1)《刑法》规定,依法配备公务用枪的人员丢失枪支不及时报告,造成严重后果的构成丢失枪支不报罪。该罪以不报告为成立条件,是纯正不作为犯。请注意:此罪是过失犯、结果犯;(2)逃税罪是一种不履行纳税义务的行为,其行为方式既可以是作为,也可以是不作为,系不纯正不作为犯;(3)遗弃罪、拒不执行判决裁定罪、不解救被拐卖绑架的妇女儿童罪都是纯正不作为犯;(4)《刑法》规定,将代为保管的他人财物非法占为己有,数额较大,拒不退还的,成立侵占罪。请注意:侵占罪的实行行为是非法占为己

有行为,而非拒不退还行为,因此,本罪是作为犯,而非不作为犯。

6、刑法第100 条规定了前科报告义务:依法受过刑事处罚的人,在入伍、就业的时候,应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚,不得隐瞒。犯罪的时候不满十八周岁被判处五年有期徒刑以下刑罚的人,免除前款规定的报告义务。请注意:五年有期徒刑以下刑罚,包括五年以下有期徒刑+管制+拘役三种。

7、几个零星的总结:(1)教唆犯不一定都是主犯,但帮助犯肯定是从犯;(2)胁从犯虽然是被胁迫参加共同犯罪的,但其仍然有一定的意志自由,否则将成为间接正犯的被利用工具;(3)首要分子不一定是主犯,因为聚众犯罪不一定成立共同犯罪;(4)聚众犯罪在成立共同犯罪的情况下,首要分子一定是主犯。

8、构成要件符合性是二阶层犯罪论体系第一层客观违法要件的内容。在解释构成要件时,必须使符合构成要件的行为具有违法性,而且是值得科处刑罚的违法性。但是,这并不意味着凡是具有可罚的违法性的行为,都必须被解释到构成要件中去。毕竟,刑法并非处罚任何违法行为,而是只处罚符合构成要件的行为。

9、行为人即使不知道构成要件要素中记述的概念本身,但知道其要素的形状、机能、效果、法益侵害性时,也应肯定故意的存在。例如,即使行为人不知道“甲基苯丙胺”(冰毒)这一名称,但只要知道其形状、性质,就应认定为具有认识到毒品的故意。

10、几个零星的总结:(1)走私假币罪和持有、使用假币罪的对象,都必须是伪造的货币;(2)采用运输方式将大量假币运到国外的,成立走私假币罪;(3)采用运输方式将大量毒品运到国外的,成立走私毒品罪;(4)采用运输方式将大量危险物质运到国外的,成立运输危险物质罪。

11、几个零星的总结:(1)采伐许可证已经过期却仍然采伐林木的,应认定为盗伐林木罪;(2)采伐许可证过期后征得林业主管部门同意而采伐的,不能成立盗伐林木罪;(3)盗伐已经枯死、病死的林木的,应认定为盗窃罪;(4)盗伐林木的数量没有达到盗伐林木罪的定罪标准,但达到盗窃罪的定罪标准的,应按盗窃罪论处。

12、几个零星的总结:(1)贷款诈骗罪的主体只能是自然人。因此,单位实施贷款诈骗行为的,应追究单位内相关自然人个人的贷款诈骗罪的刑事责任;(2)信用卡诈骗罪的主体只能是自然人;(3)洗钱罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪的主体,既可以是自然人,也可以是单位。另请注意:这两个罪都是只打击下游犯罪人。

13、如果被教唆者对被教唆的罪产生误解,实施了其他犯罪,或者在犯罪时超出了被教唆之罪的范围,教唆犯只对自己所教唆的犯罪承担责任。例如,甲教唆乙实施抢劫行为,但乙到达现场后只实施了盗窃行为,对甲只能认定为盗窃罪。反之,甲教唆乙实施盗窃行为,但乙却实施了抢劫行为,对甲仍应认定为盗窃罪。

14、黄某意图杀死张某,当其得知张某当晚在单位值班室值班时,即放火将值班室烧毁,其结果却是将顶替张某值班的李某烧死。本案中,黄某对李某死亡所持的心理态度是直接故意。理由在于:追求某一危害结果而放任另一危害结果发生时,如果两个结果危险发生的概率相同,对二者都是直接故意。

15、甲欲杀乙,便向乙开枪,但开枪的结果是将乙和丙都打死。(1)根据具体符合说,甲对乙成立故意杀人既遂,对丙成立过失致人死亡罪;(2)根据法定符合说,甲对乙与丙均成立故意杀人既遂。最终结论是:甲成立故意杀人罪(既遂)一罪。但由于甲造成了两个死亡结果,因此,丙的死亡虽不影响定罪,但影响量刑。

16、几个零星的总结:(1)以教唆犯的故意实施教唆,但产生间接正犯的后果的,成立教唆犯;(2)以间接正犯的故意实施教唆,但产生教唆犯的后果的,依然成立教唆犯;(3)教唆犯是一个主客观相统一的犯罪行为,主观上必须明确的教唆故意,而且,教唆的内容必须明确。但是,单纯地使个眼色、打个手势等行为,亦可成为教唆行为。

17、几个零星的总结:(1)制服不法侵害人后继续实施加害行为,不是防卫过当而是故意犯罪;(2)动物被主人唆使侵害他人的,其侵害属于不法侵害。此时,既可以对动物也可以对主人进行正当防卫。但动物对人的自发侵害,则不属于不法侵害,此时不得进行正当防卫;(3)基于过失实施的不法侵害,依然属于不法侵害,可以进行正当防卫。

18、几个零星的总结:(1)行为人没有盗窃特定财物的意图,只是想窃取一般财物,如果因为财物价值不高而不窃取的,成立中止犯;(2)行为人意图窃取特定财物,但不存在特定财物的,即使没有窃取其他财物,也不成立中止犯,只能成立未遂犯;(3)打算抢劫巨额现金,但对方只有少量现金而不劫取的,不成立中止犯,只能成立未遂犯。

19、从违法性层面来说,共同犯罪的立法与理论所要解决的问题,是将违法事实归属于哪些参与人的行为,而要将结果归属于参与人的行为,就要求参与人的行为与结果之间具有物理的因果性或心理的因果性。只要能肯定这种因果性,就应肯定所有参与者的行为都是结果发生的原因。可见,一人既遂全体既遂,是有条件的。

20、如果分别考察,当各行为人只实施了部分实行行为时,就应当只承担部分责任。但是在共同正犯的场合,由于各正犯者相互利用、互补其他人的行为,便使自己的行为与他人的行为成为一体,进而导致了结果的发生。因此,即使只是分担了一部分实行行为的正犯者,也要对共同的实行行为所导致的全部结果承担责任。


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