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司法考试卷二刑法考试问答分析(四)
发布时间:2017-08-25 14:49   
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摘要:司考刑法讲义:刑法的解释。司法考试基础知识在司法考试复习中占有重要地位,一定要引起重视。万国教育为考生整理了司法考试名师讲义,希望能够帮到大家。

 

司考刑法讲义:刑法的解释。司法考试基础知识在司法考试复习中占有重要地位,一定要引起重视。万国教育为考生整理了司法考试名师讲义,希望能够帮到大家。

 

一、走私犯罪

(一)走私罪综述

1.“武装掩护走私的”,从重处罚。

2.“以暴力、威胁抗拒缉私的”(排除走私毒品罪),数罪并罚。

3.走私对象的认识错误:

(1)选择性罪名中的错误,以实际对象认定,不影响既遂的成立。

(2)不同犯罪构成之间的错误,要求主客观一致。

【注意点】“文物”和“贵重金属”一般被评价为“普通货物、物品”。 “武器、弹药”、“淫秽物品”、“假币”等一般被评价为“国家禁止进出口的货物、物品”。

(二)具体走私犯罪

1.走私武器、弹药罪

特殊行为对象:1)弹头、弹壳;2)仿真枪:

2.走私假币罪:伪造的货币

3.走私淫秽物品罪:牟利或传播目的

 

 

二、盗窃罪

(一)盗窃罪的一般要件

1.行为对象:“他人占有”的财物

【注意点】窃取自己所有但处于他人合法占有财产的,成立盗窃罪。

2.行为方式:“平和手段”,区别于抢夺罪

【注意点】秘密性只是盗窃罪的常见情形,但不是盗窃罪的必要条件。

3.主观方面:要求认识到财物“数额较大”。

【注意点】将“数额较大的财物”误以为是“价值微薄的财物”而窃取的,不具有盗窃罪的故意,不成立盗窃罪。

(二)盗窃罪的特殊行为类型

1.多次盗窃

多次盗窃

多次抢劫

盗窃罪的成立要件

抢劫罪的法定刑升格要件

不要求每次盗窃行为都成立盗窃罪,更不要求都成立盗窃罪(既遂)

以每一次抢劫行为均已构成犯罪为前提

在“同一时间”、“同一地点”针对“同一被害人”实施的盗窃,就是一次盗窃,故三个“同一”存在不同,就属于不同次盗窃:(1)在同一时间、同一地点盗窃多位被害人财物的,属于多次盗窃。(2)在不同时间,不同地点盗窃同一被害人财物的,属于多次盗窃。(3)基于一个概括的犯意,连续实施多次盗窃行为的,属于多次盗窃(如甲在一栋办公楼内对多个办公室连续实施盗窃行为的)

(1)行为人基于一个犯意在同一地点同时对在场的多人实施抢劫的,属于一次抢劫。

(2)在不同时间,不同地点抢劫同一被害人财物的,属于多次抢劫。

(3)行为人基于同一犯意在同一地点连续实施抢劫行为的,属于一次抢劫。

(如甲在一栋居民楼内对多户居民连续进行入户抢劫的,属于一次抢劫)

2.入户盗窃

入户盗窃

入户抢劫

盗窃罪的成立要件(不从重或加重处罚)

抢劫罪的法定刑升格要件(加重处罚)

入户时应具有非法目的,

但不限于“盗窃目的”

为实施抢劫行为或者其他犯罪而入户

 

“户”的含义和范围相同

“盗窃行为”和“抢劫行为”发生在“户内”

3.携带凶器盗窃

携带凶器盗窃

携带凶器抢夺

持枪抢劫

盗窃罪的成立要件(并非盗窃罪的从重或加重情节,更不转化成抢夺罪)

抢劫罪的成立要件

(并非抢夺罪的从重或加重情节)

 

抢劫罪的法定刑升格要件

“凶器”的含义和范围相同

“枪”属于凶器,但不能认定为“携带凶器抢劫”

不要求“显示或暗示”,更不要求“使用”

要求“使用”或“显示”

不要求行为人具有随时对被害人使用的意思

要求行为人具有准备使用的意识

 

不要求具有随时使用凶器的可能性

要求具有随时可能使用或当场能够及时使用

(三)盗窃罪的特殊问题

【注意点】“盗窃他人财物后,在他人要求返还时,使用暴力、胁迫手段迫使他人免除返还义务的,如果符合事后抢劫的成立条件,按事后抢劫论处;不符合事后抢劫的成立条件的,应认定为对财产性利益的抢劫罪,由于实质上指向的是同一财产,仅认定为抢劫罪,不实行并罚。”

【以例释义】

(1)甲盗窃了乙的手机,被乙当场发现,乙要求甲立刻返还,甲对乙使用暴力迫使乙不再要求甲返还手机,其行为属于为了窝藏赃物(为了不还手机也属于)而对被害人使用暴力,符合事后抢劫的条件,直接成立(事后)抢劫罪。

(2)甲盗窃了乙的手机,第二天才被乙发现(已经不符合事后抢劫的当场性特点),乙要求甲返还手机,甲使用暴力使得乙放弃了财物返还所有权(由于财产性利益也属于抢劫罪的行为对象),此时甲直接构成抢劫罪。由于事前的盗窃行为和事后抢劫行为是对被害人同一利益的侵害,属于狭义的包括一罪,从一重罪论处,即以抢劫罪论处。

 

 

三、 生产、销售伪劣商品犯罪

(一)生产、销售伪劣商品犯罪综述

【注意点①】生产、销售伪劣产品罪与其他生产、销售伪劣商品犯罪属于“法条竞合”关系,按照“重法优先”(并非是“特别法优先”)原则进行处罚。

【注意点②】实施本节犯罪,又以暴力、威胁方法抗拒查处的,与妨害公务罪,数罪并罚。

(二)生产、销售伪劣产品罪

1.行为主体:生产者、销售者,包括自然人与单位,本罪不是真正身份犯。

2.“销售金额在5万元以上”:

(1)销售金额在5万元以上的,成立本罪的既遂;

(2)尚未销售,货值金额达到15万元以上,成立本罪的未遂;

(3)已销售金额不满5万,与未销售部分相加达到15万的,成立本罪的未遂。

(三)食品犯罪

生产、销售有毒、有害食品罪

生产、销售不符合安全标准的食品罪

本质

食品中含有国家

禁止添加的有毒有害物质

食品中所含有益成分没有达到国家要求或有害成分超过国家要求

【注意点】1)生产、销售有毒有害食品,同时触犯投放危险物质的,想象竞合,择一重罪论处。 2)销售者为杀害特定人而故意向其销售有毒有害食品的,成立故意杀人罪。

(四)药品犯罪

1.生产、销售假药罪

(1)行为对象包括:“事实上的假药”和“按假药处理的真药”

(2)“生产”进行扩大解释,包括“印制包装材料、标签、说明书的行为”。

2.生产、销售劣药罪

【注意点】 如果以为劣药而销售,但实际上销售了假药(对人体健康造成了严重危害),行为人构成销售劣药罪。

五、妨害对公司、企业的管理秩序罪

非国家工作人员受贿罪

1.行为主体:公司、企业或其他单位的工作人员(非国家工作人员)

2.行为方式:索取或收受财物→为他人谋取利益。

3.【司法解释特殊规定】 1)医疗机构中的医生利用自己开处方的职务便利,以各种名义非法收受医药产品销售方财物,为其谋取利益的,成立本罪。 2)教育机构的教师利用教学活动的职务便利,以各种名义收受教材教具等销售方财物,为其谋取利益的,也成立本罪。

六、破坏金融管理秩序罪

(一)伪造货币罪和变造货币罪的区分:

区分方式:1)首先需要区分行为人以何种原料制造货币,如果是非货币原料(包括原先是货币但制造之时经加工处理不属于货币的原料),成立伪造货币罪;2)其次区分制造出的货币是否改变了同一性,如果改变了同一性,成立伪造货币罪。

(二)使用假币罪

【注意点①】行为对象即“伪造的货币”,不包含“变造的货币”

【注意点②】“使用”是将假币当作真币纳入流通领域

【注意点③】使用假币罪和诈骗罪的关系:想象竞合关系

(三)洗钱罪

1.上游犯罪的具体范围:毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪

2.上游犯罪的确认:1)上游犯罪尚未依法裁判,但查证属实的;2)上游犯罪事实可以确认,因行为人死亡等原因依法不予追究刑事责任的;3)上游犯罪事实可以确认,但依法以其他罪名定罪处罚的,都不影响本罪认定。

【示例】法官甲受贿后实施徇私枉法行为的,此时应当从一重罪论处,也即甲可能以徇私枉法罪论处,但为甲的受贿款洗钱的,依然成立洗钱罪。

3.洗钱罪与上游犯罪的帮助犯的区分:事先有通谋的,属于上游犯罪的帮助犯,反之,则是洗钱罪。

 

 

四、扰乱市场秩序罪

(一)非法经营罪

【注意点①】“买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的”

如果该行为扰乱市场秩序,情节严重的,成立“非法经营罪”和“买卖国家机关公文、证件罪”的想象竞合犯,从一重罪(非法经营罪)论处。

【注意点②】“非法从事资金支付结算业务的”

【注意点③】“非法从事出版物的出版、印刷、复制、发行业务,严重扰乱市场秩序,情节特别严重的”

和“侵犯著作权罪”的区分:本罪的出版物属于“非法出版物”,本身没有合法的著作权,也没有出版资格,如非法传销的宣传册。侵犯著作权罪的出版物属于“侵权出版物”,即盗版制品,所盗版的对象是“拥有著作权”的“合法出版物”。

(二)强迫交易罪

【注意点①】以暴力、胁迫手段,“强迫借贷的”,属于“强迫他人提供或接受服务”,情节严重的,以强迫交易罪论处。如果以非法占有为目的,以借贷为名采取暴力、胁迫手段获取他人财物的,以抢劫罪或敲诈勒索罪论处。

【注意点②】强迫交易罪与抢劫罪的区分:司法解释观点:…以暴力、胁迫手段迫使他人交出“与合理价钱、费用相差不大钱物”,情节严重的,以“强迫交易罪”论处;以非法占有为目的,以买卖、交易、服务为幌子采用暴力、胁迫手段迫使他人交出“与合理价钱、费用相差悬殊的钱物”的,以“抢劫罪”定罪处刑。

 

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