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司法考试卷二刑法考试问答分析(二)
发布时间:2017-08-25 14:19   
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摘要:万国司法考试将司法考试刑法中的一些问题总汇与注意点做了一些整理,希望这对广大考生能有所帮助

万国司法考试将司法考试卷二刑法中的一些问题总汇与注意点做了一些整理,希望这对广大考生能有所帮助

 

一、盗窃罪
(一)盗窃罪的一般要件
1.行为对象:“他人占有”的财物
【注意点】窃取自己所有但处于他人合法占有财产的,成立盗窃罪。
2.行为方式:“平和手段”,区别于抢夺罪
【注意点】秘密性只是盗窃罪的常见情形,但不是盗窃罪的必要条件。
3.主观方面:要求认识到财物“数额较大”。
【注意点】将“数额较大的财物”误以为是“价值微薄的财物”而窃取的,不具有盗窃罪的故意,不成立盗窃罪。
(二)盗窃罪的特殊行为类型
1.多次盗窃(与多次抢劫相区分)
2.入户盗窃(与入户抢劫相区分)
3.携带凶器盗窃(与携带凶器抢夺、持枪抢劫相区分)
(三)盗窃罪的特殊问题
【注意点】“盗窃他人财物后,在他人要求返还时,使用暴力、胁迫手段迫使他人免除返还义务的,如果符合事后抢劫的成立条件,按事后抢劫论处;不符合事后抢劫的成立条件的,应认定为对财产性利益的抢劫罪,由于实质上指向的是同一财产,仅认定为抢劫罪,不实行并罚。”
【以例释义】
(1)甲盗窃了乙的手机,被乙当场发现,乙要求甲立刻返还,甲对乙使用暴力迫使乙不再要求甲返还手机。
(2)甲盗窃了乙的手机,第二天才被乙发现,乙要求甲返还手机,甲使用暴力使得乙放弃了财物返还所有权。
二、诈骗罪
(一)诈骗罪的成立要件
【行为结构】欺骗行为→对方产生或维持认识错误→对方基于“认识错误”处分财物→行为人取得财物→对方遭受财产损失
【注意点】形成完整的行为结构逻辑链,才能成立诈骗罪(既遂)。
2.认识错误:足以使欺骗对象产生认识错误即可,即使欺骗行为不足以使一般人陷入错误认识。
3.处分财物:
4.取得财物
5.遭受损失:如果行为人有欺骗行为,但被害人没有遭受损失,则不构成诈骗罪。
【例】甲发现乙出国后房屋无人居住,便伪造了相关证件,将房租给丙住了1年,收取租金3万元,因丙实际使用了该房屋,没有财产损失,甲对丙不构成诈骗罪。
(二)诈骗罪与盗窃罪的区分(重中之重)
1.“一对一的诈骗”和盗窃罪(直接正犯)
【区分要点】盗窃罪缺少诈骗罪中的“基于认识错误处分财物”,成立诈骗罪要求客观上有“处分行为”、主观上有“处分认识”。
(1)【处分行为】如果被害人客观上没有处分行为,行为人不构成诈骗罪,而构成盗窃罪:
(2)【处分意识】
1)处分意识的前提是行为人有“处分能力”,因此没有处分能力的“幼儿”、“高度精神病患者”因被骗而处分财物的,不成立诈骗罪,只成立盗窃罪。
2)机器不能被骗,欺骗机器取得财物的,不构成诈骗罪,只成立盗窃罪。
3)处分意识
【司法考试观点】受骗者处分财产之时必须有处分意识,即认识到自己是将某种财产转移给行为人或者第三人占有,但不要求对财产的数量、价格等具有完全的认识。
2.“三角诈骗”和盗窃罪(间接正犯)
【行为结构】“受骗人”和“受害人”不是同一人
(1)“三角诈骗”:行为人→受骗人(同时是处分人)→受害人
(2)“盗窃罪(间接正犯)”:行为人→受骗人(不是处分人)→受害人
【区分要点】受骗人是否具有处分财物的权限或地位,即是否被评价为处分人。
(三)诈骗罪的罪数
1.为了诈骗而伪造有关证件,进而实施诈骗行为的,属于牵连犯,择一重罪论处。
2.冒充国家机关工作人员进行诈骗,同时构成诈骗罪和招摇撞骗罪的,属于想象竞合犯,择一重罪论处。
3.将他人的财物当作自己的财物出卖给第三人的,成立盗窃罪,如果认为买受人存在财产损失,则另成立诈骗罪,与盗窃罪想象竞合,如果认为买受人不存在财产损失,只成立盗窃罪。
4.窃取他人所有的财物后,利用所盗窃的财物骗取财物所有者的其他财物的,尽管触犯盗窃罪与诈骗罪两罪,但被害人实质上只有一个财产损失,故从一重罪论处。
三、侵占罪
(一)侵占代为保管物
(二)侵占脱离占有物
1.遗忘物:非基于所有权人自愿而脱离占有的财物,都属于遗忘物。
【注意点】财物处于所有权人控制的范围内,所有权人“短暂遗忘”,仍视为所有权人在占有,即不属于“遗忘物”。
2.埋藏物:
(三)侵占罪与盗窃罪的区分
【区分关键】财物到底归谁占有以及是否脱离占有。
(1)盗窃罪:“他人所有、他人占有”的财物→“自己占有、所有”
(2)侵占罪:“他人所有、自己占有”的财物→“自己所有”。
【注意点】关于如何判断“谁在占有”
(四)对“脱离占有物”和“他人占有之物”的认识错误
如果行为人对财物的占有状态有认识错误的,则按照认识错误的原则处理。由于盗窃罪是重罪,侵占罪是轻罪,盗窃罪可以包容评价为侵占罪:1)盗窃行为可以包容评价为侵占行为,2)盗窃故意可以包容评价为侵占故意。
【示例分析】
1)甲在公交车上看到乘客乙下车后忘记拿走身边的包,便据为己有,实际上是司机占有的包。
2)甲在公交车上拿走了司机旁边的包(以为是司机的),但实际上是乘客乙遗忘的包。
三、刑事责任能力、刑事责任年龄
四、刑事责任能力
1. 精神病人的刑事责任能力认定:
第一步:医学标准(精神病学专家)-----是否患有精神疾病
第二步:法学标准(司法工作人员)-----是否因患有精神疾病而不能辨认或控制自己的行为
【注意点】危害行为必须是精神疾病发作所直接导致的结果,如果二者之间不存在直接因果关系,那么不能因精神疾病免除刑事责任,如受迫害妄想症患者实施抢劫行为的。
2. 特殊类群的人的刑事责任能力认定:
(1)又聋又哑的人,应当负刑事责任,但可以从轻、减轻或免除处罚;
(2)吸毒的人:第一次吸毒后产生幻觉,在幻觉中实施了犯罪,由于没有犯罪故意,可认定成立过失犯罪;如果明知吸毒后会产生幻觉的,属于原因自由行为,成立故意犯罪。
(二)刑事责任年龄
【重点】相对责任年龄:已满14周岁不满16周岁。
1.需要对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒(8种犯罪行为,而不限于8个罪名)承担刑事责任。
【注意点】司法考试中常会用一个不负刑事责任的行为附带一个需要负责任的行为,例如绑架过程中杀害被绑架人的、拐卖妇女过程中强奸被拐卖的妇女的。
2.该8种罪包括法条竞合来的犯罪,如抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质的,可以抢劫罪论处。
3.该8种罪包括法律拟制来的犯罪,例外:事后抢劫。
(三)行为与责任同时存在原则:
1. 行为与责任年龄同在原则:行为时的年龄
(1)隔离犯的场合:
【问题】甲在14周岁生日当晚投毒杀乙,第二天,甲见死不救(能够救助但不救助),甲是否需要承担刑事责任?
(2)继续犯的场合:如非法拘禁
(3)连续犯的场合:如连续走私
2. 行为与责任能力同时存在原则:
(1)丧失责任能力前的行为与丧失后的结果有因果关系,构成犯罪既遂。
(2)丧失责任能力前的行为与丧失后的行为性质相同,丧失后的行为导致结果,构成犯罪既遂。
【问题】甲意欲杀死乙,在用刀砍乙之时,精神病发作,丧失了责任能力,并继续用刀砍乙,导致乙死亡,甲构成故意杀人罪(既遂)
(3)丧失责任能力前的行为与丧失后的行为性质不同,构成犯罪未遂。
3.【例外】原因自由行为
有责任能力者,故意或过失地使自己陷入丧失责任能力的状态,并在该状态下实施了法益侵害行为,行为人需要承担刑事责任。
(四)本部分内容所出的考题,常见的陷阱是“行为时”的刑事责任能力与结果出现之时不同。在解题之时,要坚持“行为与责任同在”的原则。

 

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