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2014年万国司考周报3月份第四刊

发布时间:2014-05-14 10:22   
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摘要:2014年万国司考周报3月份第四刊

万国司考周报

  【本期导读】

  >>励志故事——真正的成功,没有捷径可走

  >>高频考点——商法中股东的一般义务

  经济法中的滥用市场支配地位

  >>经验分享—— 思考经验之谈

  >>法律小幽默——法律顾问

  【万国寄语】

  学如逆水行舟,不进则退,不学则殆。——作者:陈独秀

  万国专业辅导中心

  2014年3月第四刊

 

  【励志故事】

  真正的成功,没有捷径可走

  万国司考提醒,许多人太急于成功,以至于他们愿意选择眼前能够想到了任何一条捷径。但事实上,捷径通往的常常是失败而不是即刻的成功。取得长期成功的关键在于按部就班地走完通向成功的每一步,而不是想方设法地投机取巧。无论你的目标是拥有丰厚的资产,健康的体格还是良好的人际关系,这都是不容置疑的真理。

  我经常能看到许多易于轻信的人被那种“迅速致富”或“快速减肥”之类的宣传吸引,花费大笔的金钱去购买其产品,到头来却发现除了骗取钱财以外,它们一无是处。为这种宣传所骗,我的一个朋友购置了一台“家用减肥设备”,通电之后,它能自动刺激腹肌收缩,他以为有了这个工具,就可以毫不费力的边看电视边减肥了。然而,这位不愿在健身房通过努力锻炼来减肥的朋友,现在仍然

  体重超标。

  捷径会导致失败

  作为一名专业滑雪教练,我见过太多初学者不自量力地想挑战他们明显无法驾驭的坡道。他们连在初级滑雪道上都无法做到熟练地停下和变换方向。不知何故,这类人总是急于坐着缆车到山顶去挑战那些非常陡峭高难的坡道,但结果却总是站在山顶,吓得呆若木鸡。

  我不得不亲自上山,营救那些吓得一动不动的初学者们,还得一个个把他们扛回山下。想象一下,这种情况对成年人来说是有多尴尬,因为这通常是在初级滑雪道上三四岁小孩儿才会出现的状况。

  如果那些初学者们试图靠自己的力量从山顶上滑下来,多半都会陷入恐慌,无法集中,沿着坡道越滑越快停不下来,通常会以丢盔弃甲地摔个狗啃泥而告终。我们总是告诉他们,只有在初级滑雪道上做到熟练地停止和变换方向后,才能坐缆车到高处去挑战更难的坡道。要想变得熟练,只能通过利用业余时间勤加练习才行。但一些人总是耐不住性子,在还没有完全适应初级滑雪道之前就想要挑战

  高难度的滑雪道。

  他们总以为可以走捷径,跳过应有的步骤。当他们坐着缆车到达山顶,向下望去,发现和初级雪道比起来,那里即使是简单的坡道也远远超过他们的力所能

  及,你能想到他们那时该有多惊讶了吧。

  令人遗憾的是,这类初学者中的一些,因为曾经的恐怖体验,永远不会再次穿上滑雪板了。这多么令人惋惜,因为他们最初确实是想要到户外通过体验滑雪的方式来享受冬天。如果他们再回来学一次,通常会是在下个冬天,那时因为完

  全记不得基础技巧,他们早已失去了初学时的那股热忱劲儿。

  走捷径的想法却导致了他们的失败。这些可怜的家伙们,都要从头再在初级滑雪道上学一遍。和那些按部就班的学员比起来,他们要花两倍的努力去克服恐

  惧心理。

  追随成功者的脚步

  在追求成功的路上,接受指导,参加课程是明智的选择,这并不是走捷径,而是一种更为有效的学习成功所需的技能的方式。然而,你与教练和指导者在一起的时间,不能取代成功所需的必要努力。

  无论是在健身房中挥汗如雨,还是白手起家积累财富;无论是用心开始一段恋情,还是在初级滑雪道上练习转弯,你必须要下苦功夫去完成应该做的事。真

  正的成功没有捷径可走。

  我们想达成的许多目标已有无数前人早已完成。要以之为师,付出同等的努力。前进的每一步都是一次次成功的累积。稳扎稳打步步为营会引你进入成功的

  殿堂,而投机取巧旁门左道却会将你打入失败的深渊。

  【高频考点】

  商法中股东的一般义务

  【考点精讲】

  一、全体股东的共同义务:

  (一)出资义务;

  (二)参加股东会会议的义务;

  (三)不干涉公司正常经营的义务。股东依据公司章程规定的关于股东会或股东大会的权限以及公司法规定的股东权利行使权利,不得干涉董事会、经理、监事会的正常经营管理活动;

  (四)特定情形下的表决权禁行义务。

  《公司法》第16条第2、3款规定,公司为公司股东或实际控制人提供担保的,必须经股东会或股东大会决议,被提供担保的股东或者受被提供担保的实际控制人支配的股东,不得参加关于该事项的股东会或者股东大会决议的表决。这称为利害关系股东表决权的排除;

  (五)不得滥用股东权利的义务。

  二、股东的特别义务:

  控股股东,是指一是持股比例在50%以上,符合此项即为控股股东;二是虽然持股比例未达到50%,但其享有的在股东会或股东大会的表决权足以实际影响股东会会议的决议。

  我国公司法对控股股东的特别义务主要体现在以下几个方面:

  1、不得滥用控股股东的地位,损害公司和其他股东的利益;

  2、不得利用其关联关系损害公司利益。所谓关联关系,是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是,国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。

  3、滥用股东权利的赔偿义务。控股股东或实际控制人滥用股东权利或者利用关联关系损害公司或其他股东利益的,应当承担赔偿责任。

  【真题索引】

  香根餐饮有限公司有股东甲、乙、丙三人,分别持股51%、14%与35%。经营数年后,公司又开设一家分店,由丙任其负责人。后因公司业绩不佳,甲召集股东会,决议将公司的分店转让。对该决议,丙不同意。下列哪一表述是正确的?(2013年卷三第28题,单选)

  A.丙可以该决议程序违法为由,主张撤销

  B.丙可以该决议损害其利益为由,提起解散公司之诉

  C.丙可以要求公司按照合理的价格收购其股权

  D.公司可以丙不履行股东义务为由,以股东会决议解除其股东资格

  【答案】C

  【解析】

  《公司法》第22条第2款规定:“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。”《公司法》第40条规定:“股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。”本题中,甲有权召集股东会,股东会决议程序合法,丙无权请求撤销公司股东会决议,故A项错误。

  《公司法》第183条规定:“公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。”本题中,一家分店业绩不佳并不构成影响公司存续的经营管理严重困难,不符合申请解散公司的规定,故B项错误。

  《公司法规定(三)》第18条第1款规定:“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,人民法院不予支持。”本题不涉及股东未履行出资义务或者抽逃出资的情形,不能解除某个股东的股东资格,D项显然错误。

  【高频考点】

  经济法中的滥用市场支配地位

  【考点精讲】

  滥用市场支配地位是指经营者在相关市场内具有能否控制商品价格、数量或者其他交易条件,或者能够阻、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。

  1、市场支配地位的判断标准

  (1)该经营者在相关市场的市场份额,以及相关市场的竞争状况;

  (2)该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力;

  (3)该经营者的财力和技术条件;

  (4)其他经营者对该经营者在交易上的依赖晨读;

  (5)其他经营者进入相关市场的难易程度;

  (6)与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素。

  2、市场支配地位的推定

  (1)一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的;

  (2)两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3的;

  (3)三个经营者在相关市场的市场份额合计达到3/4的。

  有上述第2项和第3项情形,其中有的经营者市场份额不足1/10的,不应当推定该经营者具有市场支配地位。

  被推定具有市场支配地位的经营者,有证据证明不具有市场支配地位的,不应当认定其具有市场支配地位。

  3、滥用市场支配地位的行为表现

  (1)以不公平的高价销售商品或者以不公平的底价购买商品。

  (2)没有正当理由,以低于成本的价格销售商品。

  (3)没有正当理由,拒绝与交易相对人进行交易。

  (4)没有正当理由,限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易。

  (5)没有正当理由搭售商品,或者在交易时附加其他不合理的交易条件。

  (6)没有正当理由,对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇。

  (7)国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。

  【真题索引】

  关于市场支配地位,下列哪些说法是正确的?(2011年卷一第64题,多选)

  A.有市场支配地位而无滥用该地位的行为者,不为《反垄断法》所禁止

  B.市场支配地位的认定,只考虑经营者在相关市场的市场份额

  C.其他经营者进入相关市场的难易程度,不影响市场支配地位的认定

  D.一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的,推定为有市场支配地位

  【答案】AD

  【解析】

  本题考查市场支配地位。《反垄断法》第3条规定:“本法规定的垄断行为包括:(一)经营者达成垄断协议;(二)经营者滥用市场支配地位;(三)具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。”市场支配地位有些是通过正当的市场竞争而形成的,有些是通过垄断协议或者行政垄断而形成的,合法形成的市场支配地位本身并不为《反垄断法》所禁止。《反垄断法》所禁止是滥用市场支配地位而不是市场支配地位本身,故A项正确。《反垄断法》第18条规定:“认定经营者具有市场支配地位,应当依据下列因素:(一)该经营者在相关市场的市场份额,以及相关市场的竞争状况;(二)该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力;(三)该经营者的财力和技术条件;(四)其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度;(五)其他经营者进入相关市场的难易程度;(六)与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素。”由此可见,认定市场支配地位需要考虑的因素众多,B项错误。同时,其他经营者进入相关市场的难易程度也是认定市场支配地位的考虑因素之一,所以C项错误。《反垄断法》第19条规定:“有下列情形之一的,可以推定经营者具有市场支配地位:(一)一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的;(二)两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二的;(三)三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三的。 有前款第二项、第三项规定的情形,其中有的经营者市场份额不足十分之一的,不应当推定该经营者具有市场支配地位。被推定具有市场支配地位的经营者,有证据证明不具有市场支配地位的,不应当认定其具有市场支配地位。”据此,D项正确。

  【乐学有道】

  司考经验之谈

  要想通过司法考试,复习方法至关重要。要知道方法决定高度,并且决定到达高度的速度,要想挤过司考的独木桥,务必跟着规律走,科学复习,循序渐进,才能做到游刃有余。

  1、复习顺序:

  建议采取“实体法+程序法”的方法,例如“民事法律+民事诉讼法律”,“刑事法律+刑事诉讼法律”,“行政法+行政诉讼法”等等,这样的复习方法不仅可以弥合实体法和程序法的障碍,而且可以相互对应,促进记忆和理解。具体的顺序,我个人建议是最先复习民法,刑法,然后复习行政法及行政诉讼法,接着复习民诉和刑诉。如果在7月底八月初能系统的复习完这些科目。那么你司考复习的绝大多数任务已经完成。具体的复习方法我在下面的复习计划会讲到。八月份中旬以后就可以复习法理。

  2、复习笔记

  笔记被我誉为我司法考试的“尚方宝剑”,它能帮我在司考的战场上所向披靡。总结下做笔记的原因:一是有助于记忆,俗话说“好记性赶不上烂笔头”;二是,由于司法考试指定教材很详细,如果每一阶段的复习都一页页翻实属负累,而大纲又过于简单,所以考生应制备自己的“复习宝典”,将涉及的知识点系统化。具体的经验介绍为:我的笔记(重点难点)可以划分为:讲义笔记、真题笔记、错题笔记、法条笔记等。具体做笔记的顺序和我在第一轮复习的“并行推进”顺序是一样的,只是这些笔记要经常“回头梳理”。我的笔记复习的次数不下于十遍。时间短,见效快,对司考的知识点掌握一针见血。同时也是我整个司考过程留下最宝贵的财富之一。因为我每看一遍笔记都会在笔记页码下标记我复习的具体时间。

  【法律小幽默】

  法律顾问

  医生、建筑师和律师在一起聊天,话题扯到了各自的狗身上,他们想比一下看谁的狗最聪明。医生的狗首先开始,它从门外衔来一些骨头在地上摆了一幅人体骨骼图。医生给了它一些饼干作为奖励。建筑师的狗从外面衔来一些树枝在地上搭了一个艾菲尔铁塔的模型,建筑师也给了它一些饼干作为奖励。律师的狗出场了,它与医生和建筑师的狗交谈了一番,那两只狗便把饼干都给了它。律师解释说,他的狗现在是那两只狗的法律顾问了。

  【温馨提示】

  本刊为万国内部资料,每周一刊,内容将会覆盖所有与司法考试相关的知识点和备考小贴士,让万国和您一起扬帆起航,共同迎战未来司考之路。

  下期内容更精彩,敬请期待!

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