400-650-2089
当前位置: 万国首页 > 司考动态
2018年《万国专题讲座》书籍更新
发布时间:2018-03-13 10:56   
0

摘要:


经济法

说明:由于《中华人民共和国反不正当竞争法》进行了修订,已于201811日起施行,《万国专题讲座》现作出书籍更新。

更新1.专题十八竞争法

P258:框架修改见照片。

1.png

P258:命题点拨

增加文字:“很可能会在 2018 年考试中体现出来。另外,新修改的《反不正当竞争法》必然出现在2018的考试中。”

更新2.第二节 反不正当竞争法

P269:一、不正当竞争行为

不正当竞争行为,是指经营者在生产经营活动中,违反本法规定,扰乱市场竞争秩序,损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。

《反不正当竞争法》上规定的经营者,是指从事商品生产、经营或者提供服务的自然人、法人和非法人组织。

与垄断行为不同,不正当竞争行为并非以排斥、限制竞争的方式获取竞争优势,而是经营者采取非法的或者有悖于公认的商业道德的手段和方式进行恶意竞争的行为。

(一)混淆行为

1.定义

经营者进行某种致使消费者误以为经营者的营业、商品或服务与被假冒者具有某种关系的混淆行为。分为两类:

一类是指行为人对其产品或服务的来源或营业之归属关系进行直接的混淆,如直接使用他人的企业名称、姓名来销售自己的产品。

另一类是指行为人在自己的商品或服务上使用与他人有一定影响的商品相类似的名称、包装、装潢。

2.行为主体

该行为的主体是从事市场交易活动的经营者。不是经营者,不构成此行为的主体。

3.行为表现

经营者不得实施下列混淆行为,引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系:

1)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识。

擅自使用有一定影响的商品的名称、包装、装潢,或者使用与有一定影响的商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的有一定影响的商品相混淆,使购买者误认为是该有一定影响的商品。

①混淆对象是有一定影响的商品。有一定影响的商品指在中国境内具有一定的市场知名度,为相关公众所知悉的商品。如:把知名的康师傅方便面混淆为康帅傅方便面。

②混淆手法是从名称、包装和装潢三个方面。其中,由经营者营业场所的装饰、营业用具的式样、营业人员的服饰等构成的具有独特风格的整体营业形象,可以认定为“装潢”。

特别注意,在认定这一种虚假表示行为时,要注意区分两种例外情况:

其一,在不同地域内使用相同或近似的有一定影响的商品的名称、包装、装潢,在后使用者是善意使用的,不是不正当竞争。后来进入相同地域而使其商品来源足以产生混淆,先使用者可请求法院责令在后使用者附加区别标识。

其二,有一定影响的商品的名称、包装、装潢中含有本商品的通用名称、图形、型号,或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量以及其他特点,或者含有地名,他人因客观叙述商品而正当使用的,不构成不正当竞争行为。

实战贴士

这里需要说明的是,只要存在混淆行为,即使价格合理依然构成混淆,需要承担相应责任。甲欲买“全聚德”牌的快餐包装烤鸭,临上火车前误购了商标不同而外包装十分近似的显著标明名称为“仝聚德”的烤鸭,遂向“全聚德”公司投诉。“全聚德”公司发现,“仝聚德”烤鸭的价格仅为“全聚德”的1/3,该行为依然构成混淆。

2)擅自使用他人有一定影响的企业名称(包括简称、字号等)、社会组织名称(包括简称等)、姓名(包括笔名、艺名、译名等)。

①企业名称包括:企业登记主管机关依法登记注册的企业名称、在中国境内进行商业使用的外国(地区)企业名称和具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的企业名称中的字号或简称。

②姓名包括:在商品经营中使用的自然人的姓名和具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的自然人的笔名、艺名或译名等。

3)擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等。

随着互联网的普及和互联网商业的发展,域名、网站名称及网页已经成为区分经营者的重要依据,具有市场影响力的域名、网站名称及网页也能为经营者带来商业利益。因此,新修改的《反不正当竞争法》对擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等混淆行为予以规制。

4)其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。

其中,最典型的是擅自使用他人的注册商标行为。经营者未经注册商标权人许可,在同类或类似商品上使用与注册商标相同或近似商标的行为,使人误以为是注册人的商品,构成了不正当竞争。

该行为同时侵犯了注册商标专用权,需要同时承担行政责任和民事侵权责任。

实战贴士

要准确区分虚假表示和虚假宣传。虚假表示仅仅体现在商品上;而虚假宣传通过广告或其他方式进行传播,因此其载体则更为广泛,可能在产品说明书上,也可能通过电视、广播、报纸等途径。

经典考题

甲公司拥有“飞鸿”注册商标,核定使用的商品为酱油等食用调料。乙公司成立在后,特意将“飞鸿”登记为企业字号,并在广告、企业厂牌、商品上突出使用。乙公司使用违法添加剂生产酱油被媒体曝光后,甲公司的市场声誉和产品销量受到严重影响。关于本案,下列哪些说法是正确的?(2015年卷一第68题,多选)[【答案】ABC。根据《商标法》第57条和《反不正当竞争法》第6条的规定,故AB项均正确。《反不正当竞争法》第17条第3款规定:“因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额,按照其因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。”所以甲公司因调查乙公司不正当竞争行为所支付的合理费用应由乙公司赔偿,故C项正确。根据《商标法》和《反不正当竞争法》的相关条文,均没有规定注册商标权人应当允许侵权人可以不变更企业名称的情况下以其他商标生产销售合格的产品,故D项错误。]

A.乙公司侵犯了甲公司的注册商标专用权

B.乙公司将“飞鸿”登记为企业字号并突出使用的行为构成不正当竞争行为

C.甲公司因调查乙公司不正当竞争行为所支付的合理费用应由乙公司赔偿

D.甲公司应允许乙公司在不变更企业名称的情况下以其他商标生产销售合格的酱油

(二)商业贿赂行为

1.定义

商业贿赂行为,指经营者采用财物或者其他手段贿赂相关单位或者个人,以谋取交易机会或者竞争优势的行为。

2.行为主体

行为的主体是经营者和经营者的工作人员,其他主体可构成贿赂行为,但不是商业贿赂。特别注意的是,经营者的工作人员进行贿赂的,应当认定为经营者的行为;但是,经营者有证据证明该工作人员的行为与为经营者谋取交易机会或者竞争优势无关的除外。

3.行为表现

1)经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人,以谋取交易机会或者竞争优势:

①交易相对方的工作人员;

②受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人;

③利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。

2)豁免行为:经营者在交易活动中,可以以明示方式向交易相对方支付折扣,或者向中间人支付佣金。经营者向交易相对方支付折扣、向中间人支付佣金的,应当如实入账。接受折扣、佣金的经营者也应当如实入账。

实战贴士

修改后的“商业贿赂行为”不再仅以“是否如实入账”作为判断标准,还叠加采用“贿赂对象标准”,这就意味着,直接给予“交易相对方”的财务等好处不再被认定为“商业贿赂行为”。如:某百货公司销售空调机,在门口广告牌上写明:“凡在本处购买空调者,给总价款3%的折扣。”被人发现后举报到有关部门。该行为不再属于商业贿赂。

(三)虚假宣传行为

1.定义

虚假宣传行为,是指经营者利用广告或者其他方法,对商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传,欺骗、误导消费者的行为。2.行为主体

虚假宣传的商品生产者、虚假宣传的组织者。

3.行为表现

1)经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传,欺骗、误导消费者。

典型的行为包括以下三种:

①对商品作片面的宣传或者对比的;

②将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的;

③以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的;

2)经营者不得通过组织虚假交易等方式,帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。

这一类行为是修改后的《反不正当竞争法》新增加的虚假宣传行为,可称之为“虚假宣传帮助行为”。

实战贴士

行为必须达到引人误解的程度。以明显的夸张方式宣传商品,不足以造成相关公众误解的,不属于引人误解的虚假宣传行为。

(四)侵犯商业秘密行为

1.定义

是指经营者通过不正当手段,违法获取、披露、使用或允许他人使用权利人的商业秘密的行为。

所谓商业秘密,是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。如:产品配方、制作工艺属于技术信息;客户名单、供货渠道、尚未公布的重大资产处分方案属于经营信息。

实战贴士

该不正当竞争行为以商业秘密的认定为前提。商业秘密有严格的构成要件,即秘密性、保密性、实用性和经济性。采取了保密措施的技术信息和经营信息才是商业秘密。如果获得了没有采取保密措施的技术信息和经营信息,不构成侵害商业秘密。如:张三在公司董事长的办公桌上看到了客户名单和联系方式,不构成侵犯商业秘密,但可能违反一般的商业道德。

2.行为主体

行为主体可以是经营者,也可以是其他人。其中,这里所说的“经营者”应该作广义理解,即所有根据法律和合同负有保密义务的人都是行为主体,包括与商业秘密权利人的职工及与其有业务关系的单位、个人等。这里的“其他人”主要是指并不负担保密义务的第三人。

3.行为表现

1)经营者不得实施下列侵犯商业秘密的行为:

①非法获取:以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;

②非法使用:披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;

③违约披露:违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

实战贴士

在实践中,侵犯商业秘密与劳动者违反竞业限制义务紧密相关。此时存在法律关系的竞合,既存在侵权法上的侵害商业秘密,也存在劳动法上的违约责任,还构成反不正当竞争法上的不正当竞争。对此,受害的用人单位享有选择权。

2)视为侵犯商业秘密的行为:

第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施前款所列违法行为,仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的,视为侵犯商业秘密。

实战贴士

对于保密义务人来说,是否采取了不正当手段(如盗窃、利诱、胁迫、违约等)是认定侵犯商业秘密行为的要件;但对于“第三人”而言,主观的“明知或应知”则不可或缺。

3)例外情形

商业秘密不同于专利权。专利权具有排他性,而商业秘密可以通过合法手段获得和使用。因此,虽然权利人享有商业秘密的权利,但其他人仍然可以通过自行开发研制或者反向工程等方式破解他人的商业秘密属于科学研究行为,不认定为侵犯商业秘密行为。而且,因为该商业秘密的权利人对于该技术属于非公开使用,不影响专利的新颖性,他人可以申请获得专利。获得专利后,该商业秘密的权利人在专利申请日以后享有先用权,即可以在原范围内继续制造、使用该技术或产品。

所谓反向工程,指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。但是,当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后,又以反向工程为由主张获取行为合法的,不予支持。

(四)举证责任

他人侵犯权利人商业秘密的,权利人应当对其拥有的商业秘密符合法定条件、对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同以及对方当事人采取不正当手段的事实负举证责任。其中,商业秘密符合法定条件的证据,包括商业秘密的载体、具体内容、商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等。因此,是由权利人承担举证责任的。

实战贴士

考试多以需要证明的事项或如何证明出题。侵犯商业秘密的证明事项包括:(1)首先需要证明是商业秘密;(2)然后需要证明是恶意侵犯(采用不正当手段获取);(3)最后还需要证明对方当事人获取的信息和其商业秘密相同或实质相同。

(五)不正当有奖销售行为

是指经营者销售商品或提供服务时,实施欺骗性的有奖销售行为或超过法定限额的巨奖销售行为。有奖销售行为有两种:一是附赠式,所有的购买者都肯定获奖;而是抽奖式,仅有部分购买者会最终获得奖励。

(一)行为主体

不正当有奖销售的主体是进行有奖销售的经营者。

(二)行为表现

1.所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确,影响兑奖;

2.采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售;

3.抽奖式的有奖销售,最高奖的金额超过五万元。

实战贴士

1)在修改后的《反不正当竞争法》中,“利用有奖销售的手段推销质次价高的商品”不再被认定为不正当有奖销售行为。这就意味着:新法将有奖销售是否正当的判断标准聚焦在“奖”本身,而与“商品”无关。具体就是:把是否真奖、谁会中奖、如何兑奖、奖金数额等四个方面作为是否为不正当有奖销售行为的判断角度。

2)“五万元”仅限于抽奖式有奖销售,对附赠式有奖销售并不适用。而且,一次购物,分多次抽奖时,合计奖金也不得超过五万元。如:第一次抽奖奖金四万元,抽中四万元的中奖者还可以再抽第二次奖,第二次奖金两万元。则有可能顾客再次抽中两万元,其累积奖金达到六万元,超过五万元的限制。这属于非法的有奖销售。

(六)诋毁商誉行为

1.定义

是指经营者编造、传播虚假信息或者误导性信息,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉以谋取不当竞争优势的行为。

2.行为主体

行为的主体是市场经营活动中有竞争关系的经营者,其他经营者如果受其指使从事诋毁商誉行为的,可构成共同侵权人。

3.行为特征

1)编造、传播虚假信息或者误导性信息。对比性广告不一定是诋毁商誉,例如:在广告中散布的是真实的客观事实的话,就只能认定为一般的民事侵权或违反商业道德。

2)主观是故意。必须存在“编造、传播”的故意行为,过失不构成诋毁。

3)必须存在损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的行为后果。如果只是通过“编造、传播虚假信息或者误导性信息”为自己贴金,提升自己的商品声誉和商业信誉,而没有侵害竞争对手的商业信誉和商品声誉,则不属于“诋毁商誉行为”。

4)存在于有竞争关系的经营者之间。例如:以新闻单位为代表的非经营者,被利用和被唆使从事诋毁商誉行为的,仅构成一般的侵害他人名誉权行为,而非不正当竞争行为。

5)侵害对象可以是不特定的。也就是说,诋毁行为不一定是针对一个竞争对手,也可以是针对多个、甚至是整个同行业。

实战贴士

其一,散布者和受害者之间存在竞争关系是诋毁商誉的构成要件。

其二,诋毁商誉采用广告方式发布虚假事实的,也可以同时构成虚假宣传行为。

经典考题

甲县善福公司(简称甲公司)的前身为创始于清末的陈氏善福铺,享誉百年,陈某继承祖业后注册了该公司,并规范使用其商业标识。乙县善福公司(简称乙公司)系张某先于甲公司注册,且持有“善福100”商标权。乙公司在其网站登载善福铺的历史及荣誉,还在其产品包装标注“百年老牌”“创始于清末”等字样,但均未证明其与善福铺存在历史联系。甲、乙公司存在竞争关系。关于此事,下列哪些说法是正确的?(2016年卷一第68题,多选)[【答案】AD。由于“甲县善福公司(简称甲公司)的前身为创始于清末的陈氏善福铺,享誉百年,陈某继承祖业后注册了该公司,并规范使用其商业标识”,所以陈某注册甲公司的行为没有损害其他经营者的合法权益,也没有扰乱社会经济秩序,完全符合诚实信用原则,A正确。由于乙公司并没有捏造、散布关于甲公司的虚伪事实,所以其行为并没有损害甲公司的商誉,B错误。虽然没有注册“善福”商标,但其使用“善福公司”作为商业标识并不违法,原因是甲公司对“善福”享有法定先用权,可以继续在原适用范围内继续使用,C错误。乙公司在其网站登载善福铺的历史及荣誉,还在其产品包装标注“百年老牌”“创始于清末”等字样,但均未证明其与善福铺存在历史联系。这显然构成虚假宣传行为,D正确。]

A.陈某注册甲公司的行为符合诚实信用原则

B.乙公司登载善福铺历史及标注字样的行为损害了甲公司的商誉

C.甲公司使用“善福公司”的行为侵害了乙公司的商标权

D.乙公司登载善福铺历史及标注字样的行为构成虚假宣传行为

(七)妨碍网络运行行为

1.定义

这一行为也称为互联网不正当竞争行为,是指经营者利用技术手段,通过影响用户选择或者其他方式,实施妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。

2.行为主体

网络产品或者服务的经营者,侵害的对象也是同行业的网络产品或者服务的经营者。

3.行为表现

1)强制链接和跳转:未经其他经营者同意,在其合法提供的网络产品或者服务中,插入链接、强制进行目标跳转;

2)强制关闭和卸载:误导、欺骗、强迫用户修改、关闭、卸载其他经营者合法提供的网络产品或者服务;

3)恶意不兼容:恶意对其他经营者合法提供的网络产品或者服务实施不兼容;

4)其他行为:其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。

实战贴士

1)新法删除了“低价倾销行为”,因此,低价倾销不再认定为不正当竞争行为。

2)新法新增了“妨碍网络运行行为”,与近年来互联网不正当竞争行为急剧上升有密切关系,也必将在今后的考试后有所体现。

二、对涉嫌不正当竞争行为的调查

 (一)监督检查部门

县级以上人民政府履行工商行政管理职责的部门对不正当竞争行为进行查处。

(二)调查措施:

1.进入涉嫌不正当竞争行为的经营场所进行检查;

2.询问被调查的经营者、利害关系人及其他有关单位、个人,要求其说明有关情况或者提供与被调查行为有关的其他资料;

3.查询、复制与涉嫌不正当竞争行为有关的协议、账簿、单据、文件、记录、业务函电和其他资料;

4.查封、扣押与涉嫌不正当竞争行为有关的财物;

5.查询涉嫌不正当竞争行为的经营者的银行账户。

(二)调查程序

1.采取上述规定的措施,应当向监督检查部门主要负责人书面报告,并经批准。

2.采取上述第4项、第5项规定的措施,应当向设区的市级以上人民政府监督检查部门主要负责人书面报告,并经批准。

(三)调查结果

监督检查部门应当将查处结果及时向社会公开。

三、法律责任

(一)民事责任

1.经营者因不正当竞争行为给他人造成损害的,应当依法承担民事责任。

2.赔偿数额的确定:

1)因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额,按照其因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。

2)经营者从事混淆行为和侵犯商业秘密行为的,权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人三百万元以下的赔偿。

实战贴士

如果损害无法计算的,赔偿额是侵权人因侵权所获得的利益,而不是全部获利。

(二)行政责任

1.从事不正当竞争行为,监督检查部门责令停止违法行为,没收违法商品或所得,并处罚款。情节严重的,吊销营业执照。

2.减免处罚:有主动消除或者减轻违法行为危害后果等法定情形的,依法从轻或者减轻行政处罚;违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的,不予行政处罚。

3.录入信用记录:经营者从事不正当竞争受到行政处罚的,由监督检查部门记入信用记录,并依法予以公示。

(三)刑事责任

从事不正当竞争行为,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

替换温故知新第三题:

3.王某是一家小饭馆的老板,由于王某的小饭馆经常营业到深夜,影响了楼上吴某的休息。吴某与王某为此经过多次交涉、争吵均没有结果。吴某于是雇了一些人到处散发小广告,说王某的饭馆由于食物不干净,很多人吃了以后都食物中毒进了医院。由此,王某的饭馆生意非常冷清。相反,与王某隔一条街的赵某的饭馆客人大增,从此红火起来。关于本案有以下几种说法正确的是:

A.吴某的行为构成诋毁商誉,是不正当竞争行为

B.吴某的行为构成限制竞争,是不正当竞争行为

C.赵某的行为构成限制竞争,是不正当竞争行为

D.王某有权要求吴某消除影响,赔偿损失

【答案】D

 

行政法

说明:根据20171222日《国务院关于修改<行政法规制定程序条例>的决定》修订,自201851日起施行。现在对《万国专题讲座》中有关《行政法规制定程序条例》和《规章制定程序条例》内容,书中第55页至68页的内容作出更新。

 

更新1.P55

标题“三、行政法规的制定程序”之上增加以下内容:

(三)制定原则

1.依法制定原则。制定行政法规,应当贯彻落实党的路线方针政策和决策部署,符合宪法和法律的规定,遵循立法法确定的立法原则。

2.及时报党原则。制定政治方面法律的配套行政法规,应当按照有关规定及时报告党中央。制定经济、文化、社会、生态文明等方面重大体制和重大政策调整的重要行政法规,应当将行政法规草案或者行政法规草案涉及的重大问题按照有关规定及时报告党中央。

3.行政法规还应当符合下列要求:

1)弘扬社会主义核心价值观(即富强、民主、文明、和谐、自由、平等、公正、法治、爱国、敬业、诚信、友善)

2)体现全面深化改革精神,科学规范行政行为,促进政府职能向宏观调控、市场监管、社会管理、公共服务、环境保护等方面转变;

3)符合精简、统一、效能的原则,相同或者相近的职能规定由一个行政机关承担,简化行政管理手续;

4)切实保障公民、法人和其他组织的合法权益,在规定其应当履行的义务的同时,应当规定其相应的权利和保障权利实现的途径;

5)体现行政机关的职权与责任相统一的原则,在赋予有关行政机关必要的职权的同时,应当规定其行使职权的条件、程序和应承担的责任。

更新2.P55

标题“(一)立项”之下、经典考题之上的全部内容替换为:

1.立项内涵。立项解决是否应当就特定行政管理事项制定相应规范性文件的问题,是行政立法程序的第一个环节。行政法规立项由国务院依职权决定,在程序上表现为年度立法工作计划的编制。

2.编制时间。国务院于每年年初编制本年度的立法工作计划。

3.报请立项和征集立项建议

1)国务院有关部门(不是“地方人民政府”)认为需要制定行政法规的,应当于国务院编制年度立法工作计划前,向国务院报请立项。国务院有关部门报送的行政法规立项申请,应当说明立法项目所要解决的主要问题、依据的党的路线方针政策和决策部署,以及拟确立的主要制度。

2)国务院法制机构(不是“国务院”,也不是“国务院有关部门”)应当(不是“可以”)向社会公开征集行政法规制定项目建议。

4.计划确定

1)国务院法制机构(不是“国务院”,也不是“国务院有关部门”)应当根据国家总体工作部署,对行政法规立项申请和公开征集的行政法规制定项目建议进行评估论证,突出重点,统筹兼顾,拟订国务院年度立法工作计划,报党中央、国务院批准后向社会公布。

2)国务院年度立法工作计划中的法律项目应当与全国人大常委会的立法规划和年度立法计划相衔接。

3)列入国务院年度立法工作计划的行政法规项目应当符合下列要求:贯彻落实党的路线方针政策和决策部署,适应改革、发展、稳定的需要;有关的改革实践经验基本成熟;所要解决的问题属于国务院职权范围并需要国务院制定行政法规的事项。

5.计划落实

1)对列入国务院年度立法工作计划的行政法规项目,承担起草任务的部门应当抓紧工作,按照要求上报国务院;上报国务院前,应当与国务院法制机构沟通。

2)国务院法制机构(不是“国务院”)应当及时跟踪了解国务院各部门落实国务院年度立法工作计划的情况,加强组织协调和督促指导。

3)国务院年度立法工作计划在执行中可以根据实际情况予以调整。

更新3.P55

经典考题答案及其解析替换为:

【答案】C。向国务院报请立项的是国务院有关部门,不能是地方各级政府,故A项错误。对国务院年度立法工作计划,国务院法制机构负责“拟订”,而非“确定”。故B项错误。根据《行政法规制定程序条例》第9条第2款第1项规定,C项正确。该《条例》第10条第3款规定:“国务院年度立法工作计划在执行中可以根据实际情况予以调整。”故D项“不得调整”表述错误。

更新4.P56

标题“(二)起草”之下、P57标题“(三)审查”之上的全部内容替换为:

1.起草机构

1)组织起草。行政法规由国务院组织起草,国务院年度立法工作计划也可以确定由国务院法制机构组织起草。重要行政管理的法律、行政法规草案由国务院法制机构组织起草。

实战贴士

涉及行政管理的法律案一般由国务院向全国人大常委会提出,而提出法律案,应当同时提出法律草案文本。故由国务院法制机构组织起草的也包括重要行政管理的法律草案。

2)具体起草。国务院年度立法工作计划确定行政法规由国务院的一个部门或者几个部门具体负责起草工作,也可以确定由国务院法制机构起草。起草行政法规,涉及几个部门共同职责需要共同起草的,应当共同起草。

3)专家起草。起草专业性较强的行政法规,起草部门可以吸收相关领域的专家参与起草工作,或者委托有关专家、教学科研单位、社会组织起草。

2.意见听取

1)广泛听取。起草行政法规,起草部门应当深入调查研究,总结实践经验,广泛听取有关机关、组织和公民的意见。听取意见可以采取召开座谈会、论证会、听证会等多种形式。

2)论证咨询。起草行政法规,涉及社会公众普遍关注的热点难点问题和经济社会发展遇到的突出矛盾,减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务,对社会公众有重要影响等重大利益调整事项的,应当进行论证咨询。

3)公布征求。起草行政法规,起草部门应当将行政法规草案及其说明等向社会公布,征求意见,但是经国务院决定不公布的除外。向社会公布征求意见的期限一般不少于30日。

 

3.工作协同

起草行政法规,起草部门应当就涉及其他部门的职责或者与其他部门关系紧密的规定,与有关部门充分协商,涉及部门职责分工、行政许可、财政支持、税收优惠政策的,应当征得机构编制、财政、税务等相关部门同意。

4.重大决策

起草行政法规,起草部门应当对涉及有关管理体制、方针政策等需要国务院决策的重大问题提出解决方案,报国务院决定。

5.草案送审

1)起草部门向国务院报送的行政法规草案送审稿,应当由起草部门主要负责人签署。几个部门共同起草的行政法规送审稿,应当在达成一致意见后联合报送,并由该几个部门主要负责人共同签署。

2)起草部门报送时,应当一并报送行政法规送审稿的说明和有关材料。

 


具体内容

行政法规送审稿的说明

应当对立法的必要性,主要思路,确立的主要制度,征求有关机关、组织和公民意见的情况,各方面对送审稿主要问题的不同意见及其协调处理情况,拟设定、取消或者调整行政许可、行政强制的情况等作出说明

有关材料

主要包括所规范领域的实际情况和相关数据、实践中存在的主要问题、国内外的有关立法资料、调研报告、考察报告等

 

更新5.P57

标题“(三)审查”之下、标题“(四)决定”之上的全部内容替换为:

1.审查机构

报送国务院的行政法规送审稿,由国务院法制机构负责审查。

2.审查内容

1)国务院法制机构对行政法规送审稿的审查,既审查其内容方面,也审查其程序(如起草部门是否正确处理有关机关、组织和公民对送审稿主要问题的意见)方面。

2)国务院法制机构对行政法规送审稿内容的审查,既审查其实体方面(如是否制定原则),也审查其形式方面(如是否与有关行政法规协调、衔接)

3.缓办退回

行政法规送审稿有下列情形之一的,国务院法制机构可以缓办或者退回起草部门:

制定行政法规的基本条件尚不成熟或者发生重大变化的;

有关部门对送审稿规定的主要制度存在较大争议,起草部门未征得机构编制、财政、税务等相关部门同意的;

未按照有关规定公开征求意见的;

上报送审稿涉及需要国务院决策的重大问题,但起草部门未报国务院决定的;

上报送审稿按照有关规定签署,或者按照有关规定一并报送说明和有关材料的。

4.意见听取

1)发送征求。国务院法制机构应当将行政法规送审稿或者行政法规送审稿涉及的主要问题发送国务院有关部门、地方人民政府、有关组织和专家等各方面征求意见。国务院有关部门、地方人民政府应当在规定期限内反馈书面意见,并加盖本单位或者本单位办公厅(室)印章。

2)公布征求。国务院法制机构可以将行政法规送审稿或者修改稿及其说明等向社会公布,征求意见。向社会公布征求意见的期限一般不少于30日。

3)基层调研。国务院法制机构应当就行政法规送审稿涉及的主要问题,深入基层进行实地调查研究,听取基层有关机关、组织和公民的意见。

4)论证咨询。行政法规送审稿涉及重大利益调整的,国务院法制机构应当进行论证咨询,广泛听取有关方面的意见。论证咨询可以采取座谈会、论证会、听证会、委托研究等多种形式。

5)听证会。行政法规送审稿涉及重大利益调整或者存在重大意见分歧,对公民、法人或者其他组织的权利义务有较大影响,人民群众普遍关注的,国务院法制机构可以举行听证会,听取有关机关、组织和公民的意见。

5.协调评估

1)国务院有关部门对行政法规送审稿涉及的主要制度、方针政策、管理体制、权限分工等有不同意见的,国务院法制机构应当进行协调,力求达成一致意见。经过充分协调不能达成一致意见的,国务院法制机构、起草部门应当将争议的主要问题、有关部门的意见以及国务院法制机构的意见及时报国务院领导协调,或者报国务院决定。

2)对有较大争议的重要立法事项,国务院法制机构可以委托有关专家、教学科研单位、社会组织进行评估。

6.草案送决

1)形成草案。国务院法制机构应当认真研究各方面的意见,与起草部门协商后,对行政法规送审稿进行修改,形成行政法规草案和对草案的说明。

2)提请决定。行政法规草案由国务院法制机构主要负责人提出提请国务院常务会议审议的建议;对调整范围单一、各方面意见一致或者依据法律制定的配套行政法规草案,可以采取传批方式,由国务院法制机构直接提请国务院审批。

更新6.P58

标题“四、行政法规的解释”之上增加以下内容:

三之一、行政法规的修改、废止

(一)暂调暂停

国务院可以根据全面深化改革、经济社会发展需要,就行政管理等领域的特定事项,决定在一定期限内在部分地方暂时调整或者暂时停止适用行政法规的部分规定。此“暂调暂停”是为改革的“先行先试”做到“于法有据”。对实践证明可行的,应当修改、废止行政法规的有关规定;对实践证明不适宜的,应当恢复施行有关规定。

(二)及时清理

国务院法制机构或者国务院有关部门应当根据全面深化改革、经济社会发展需要以及上位法规定,及时组织开展行政法规清理工作。对不适应全面深化改革和经济社会发展要求、不符合上位法规定的行政法规,应当及时修改或者废止。

(三)立法后评估

国务院法制机构或者国务院有关部门可以(不是“应当”)组织对有关行政法规或者行政法规中的有关规定进行立法后评估,并把评估结果作为修改、废止有关行政法规的重要参考(不是“直接依据”)

(四)修改废止程序

行政法规的修改、废止程序适用行政法规制定程序的有关规定。行政法规修改、废止后,应当及时公布。

更新7.P58

标题“1.解释权限”之后的一句话替换为:

行政法规的规定需要进一步明确具体含义的,或者行政法规制定后出现新的情况,需要明确适用行政法规依据的,由国务院解释。

更新8.P58

经典考题答案及其解析替换为:

【答案】ACD。国务院解释行政法规的程序分为拟定、同意、公布三个步骤,而行政法规制定程序包括立项、起草、审查、决定和公布五个步骤,故B项表述错误。

更新9.P61

标题“三、部门规章的制定程序”之上增加以下内容:

(三)制定原则

与行政法规的制定原则大体相同。但是,就规章而言,及时报党原则的具体内涵为:

1.制定政治方面法律的配套规章,应当按照有关规定及时报告党中央或者同级党委(党组)。

2.制定重大经济社会方面的规章,应当按照有关规定及时报告同级党委(党组)。

更新10.P61

标题“(一)立项”之下、标题“(二)起草”之上的全部内容替换为:

1.报请立项和征集立项建议

1)国务院部门内设机构或者其他机构认为需要制定部门规章的,应当向该部门报请立项。报送制定规章的立项申请,应当对制定规章的必要性、所要解决的主要问题、拟确立的主要制度等作出说明。

2)国务院部门可以向社会公开征集规章制定项目建议。

2.计划确定

1)国务院部门法制机构应当对制定规章的立项申请和公开征集的规章制定项目建议进行评估论证,拟订本部门年度规章制定工作计划,报本部门批准后向社会公布。

2)年度规章制定工作计划应当明确规章的名称、起草单位、完成时间等。

3.计划落实

1)国务院部门应当加强对执行年度规章制定工作计划的领导。对列入年度规章制定工作计划的项目,承担起草工作的单位应当抓紧工作,按照要求上报本部门决定。

2)国务院部门法制机构应当及时跟踪了解本部门年度规章制定工作计划执行情况,加强组织协调和督促指导。

3)年度规章制定工作计划在执行中,可以根据实际情况予以调整,对拟增加的规章项目应当进行补充论证。

更新11.P61

标题“(二)起草”之下的以及P62页的全部内容替换为:

1.起草机构

1)组织起草。规章由制定机关组织起草,也可以确定由其法制机构组织起草。

2)具体起草。国务院部门可以确定规章由其一个或者几个内设机构或者其他机构具体负责起草工作,也可以确定由其法制机构起草。

3)专家起草。起草专业性较强的规章,可以吸收相关领域的专家参与起草工作,或者委托有关专家、教学科研单位、社会组织起草。

2.意见听取

1)广泛听取。起草规章,应当深入调查研究,总结实践经验,广泛听取有关机关、组织和公民的意见。听取意见可以采取书面征求意见、座谈会、论证会、听证会等多种形式。

2)公布征求。起草规章,除依法需要保密的外,应当将规章草案及其说明等向社会公布,征求意见。向社会公布征求意见的期限一般不少于30日。

3)论证咨询。起草规章,涉及社会公众普遍关注的热点难点问题和经济社会发展遇到的突出矛盾,减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务,对社会公众有重要影响等重大利益调整事项的,起草单位应当进行论证咨询,广泛听取有关方面的意见。

4)听证会。起草的规章涉及重大利益调整或者存在重大意见分歧,对公民、法人或者其他组织的权利义务有较大影响,人民群众普遍关注,需要进行听证的,起草单位应当举行听证会听取意见。听证会依照下列程序组织:

听证会公开举行,起草单位应当在举行听证会的30日前公布听证会的时间、地点和内容;

参加听证会的有关机关、组织和公民对起草的规章,有权提问和发表意见;

听证会应当制作笔录,如实记录发言人的主要观点和理由;

起草单位应当认真研究听证会反映的各种意见,起草的规章在报送审查时,应当说明对听证会意见的处理情况及其理由。

5)专向征求。起草部门规章,涉及国务院其他部门的职责或者与国务院其他部门关系紧密的,起草单位应当充分征求国务院其他部门的意见。

3.草案送审

1)报送审查的规章送审稿,应当由起草单位主要负责人签署;几个起草单位共同起草的规章送审稿,应当由该几个起草单位主要负责人共同签署。

2)起草单位应当将规章送审稿及其说明、对规章送审稿主要问题的不同意见和其他有关材料按规定报送审查。


具体内容

规章送审稿的说明

对制定规章的必要性、规定的主要措施、有关方面的意见及其协调处理情况等作出说明

有关材料

主要包括所规范领域的实际情况和相关数据、实践中存在的主要问题、汇总的意见、听证会笔录、调研报告、国内外有关立法资料等

 

(三)审查

1.审查机构

规章送审稿由制定机关的法制机构负责统一审查。

2.审查内容

1)法制机构对送审稿的审查,既审查其内容方面,也审查其程序(如起草单位是否正确处理有关机关、组织和公民对送审稿主要问题的意见)方面。

2)法制机构对行政法规送审稿内容的审查,既审查其实体方面(如是否符合制定原则),也审查其形式方面(如是否与有关规章协调、衔接,是否符合立法技术要求)

3.缓办退回

规章送审稿有下列情形之一的,法制机构可以缓办或者退回起草单位:

制定规章的基本条件尚不成熟或者发生重大变化的;

有关机构或者部门对规章送审稿规定的主要制度存在较大争议,起草单位未与有关机构或者部门充分协商的;

未按照有关规定公开征求意见的;

上报送审稿按照有关规定签署,或者按照有关规定一并报送说明和有关材料的。

4.意见听取

1)发送征求。法制机构应当将规章送审稿或者规章送审稿涉及的主要问题发送有关机关、组织和专家征求意见。

2)公布征求。法制机构可以将规章送审稿或者修改稿及其说明等向社会公布,征求意见。向社会公布征求意见的期限一般不少于30日。

3)基层调研。法制机构应当就规章送审稿涉及的主要问题,深入基层进行实地调查研究,听取基层有关机关、组织和公民的意见。

4)论证咨询。规章送审稿涉及重大利益调整的,法制机构应当进行论证咨询,广泛听取有关方面的意见。论证咨询可以采取座谈会、论证会、听证会、委托研究等多种形式。

5)听证会。规章送审稿涉及重大利益调整或者存在重大意见分歧,对公民、法人或者其他组织的权利义务有较大影响,人民群众普遍关注,起草单位在起草过程中未举行听证会的,法制机构经规章制定机关批准,可以举行听证会。

更新12.P63

经典真题之下、标题“(四)决定”之上的全部内容替换为:

5.协调评估

1)有关机构或者部门对规章送审稿涉及的主要措施、管理体制、权限分工等问题有不同意见的,法制机构应当进行协调,力求达成一致意见。经过充分协调不能达成一致意见的,法制机构应当将主要问题、有关机构或者部门的意见和法制机构的意见及时报规章制定机关领导协调,或者报规章制定机关决定。

2)对有较大争议的重要立法事项,法制机构可以委托有关专家、教学科研单位、社会组织进行评估。

6.草案送决

1)法制机构应当认真研究各方面的意见,与起草单位协商后,对规章送审稿进行修改,形成规章草案和对草案的说明。说明应当包括制定规章拟解决的主要问题、确立的主要措施以及与有关部门的协调情况等。

2)规章草案和说明由法制机构主要负责人签署,提出提请规章制定机关有关会议审议的建议。法制机构起草或者组织起草的规章草案,由法制机构主要负责人签署,提出提请规章制定机关有关会议审议的建议。

更新13.P63

经典考题答案及其解析替换为:

【答案】BC。《规章制定程序条例》第15条第3款规定:“起草专业性较强的规章,可以吸收相关领域的专家参与起草工作,或者委托有关专家、教学科研单位、社会组织起草。”据此,A项“不能委托专家起草”表述错误。根据该《条例》第16条第2款第3项,起草单位举行听证会听取意见的,听证会应当制作笔录,如实记录发言人的主要观点和理由。故B项说法正确。该《条例》第15条第1款第1句规定:“起草规章,应当深入调查研究,总结实践经验,广泛听取有关机关、组织和公民的意见。”据此,C项正确。根据该《条例》第20条第1项,制定规章的基本条件尚不成熟或者发生重大变化的,法制机构对规章送审稿可以缓办或者退回起草单位。据此,D项“应”字错误,应表述为“可”才正确。

更新14.P64

标题“四、部门规章的解释”之上增加以下内容:

三之一、部门规章的修改、废止

(一)及时清理

规章制定机关应当根据全面深化改革、经济社会发展需要以及上位法规定,及时组织开展规章清理工作。对不适应全面深化改革和经济社会发展要求、不符合上位法规定的规章,应当及时修改或者废止。

(二)立法后评估

规章制定机关可以组织对有关规章或者规章中的有关规定进行立法后评估,并把评估结果作为修改、废止有关规章的重要参考。

(三)修改废止程序

规章的修改、废止程序适用规章制定程序的有关规定。规章修改、废止后,应当及时公布。

更新15.P64

标题“(三)监督程序”之下的两行内容替换为:

国家机关、社会团体、企业事业组织、公民可以向国务院书面提出审查部门规章的建议,由国务院法制机构研究并提出处理意见,按照规定程序处理。

更新16.P66

标题“三、地方政府规章的制定程序”之上增加以下内容:

(三)制定原则

与部门规章的制定原则相同。

更新17.P66

经典考题答案及其解析替换为:

【答案】BCD。《规章制定程序条例》第13条第3款规定:“年度规章制定工作计划在执行中,可以根据实际情况予以调整,对拟增加的规章项目应当进行补充论证。”据此,可以在年度规章制定工作计划之外增加制定规章,故A项错误。该《条例》第15条第1款第1句规定:“起草规章,应当深入调查研究,总结实践经验,广泛听取有关机关、组织和公民的意见。”据此,B项正确。该《条例》第18条第3款规定:“规章送审稿的说明应当对制定规章的必要性、规定的主要措施、有关方面的意见及其协调处理情况等作出说明。”故C项正确。根据该《条例》第20条第1项,制定规章的基本条件尚不成熟或者发生重大变化的,法制机构对规章送审稿可以缓办或者退回起草单位。故D项正确。

更新18.P67

标题“四、地方政府规章的解释”之上增加以下内容:

三之一、地方政府规章的修改、废止与部门规章的修改、废止机制相同。

更新19.P68

标题“(三)监督程序”之下的第1点和第2点的内容替换为:

1.国家机关、社会团体、企业事业组织、公民可以向国务院书面提出审查省级或设区的市级政府规章的建议,由国务院法制机构研究并提出处理意见,按照规定程序处理。

2.国家机关、社会团体、企业事业组织、公民也可以向省、自治区政府书面提出审查设区的市级政府规章的建议,由省、自治区政府法制机构研究并提出处理意见,按照规定程序处理。

 

说明:由于《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》已于20171113日最高人民法院审判委员会通过,自201828日起施行。现对《万国专题讲座》中的有关行政法的内容作出更新。

 

更新1.P70

温故知新之上的一行字可以抄送制定机关的同级人民政府或者上一级行政机关。替换为:

可以抄送制定机关的同级人民政府、上一级行政机关、监察机关以及规范性文件的备案机关。

更新2.P178

标题“()申请执行期限之下、标题“()非诉行政执行案件的管辖之上的表格中的文字“90日”替换为:  6个月

第一个实战贴士中的文字“《行诉法执行解释》第92条”替换为:

《行诉法解释》第159

标题“()非诉行政执行案件的管辖之下、标题“()非诉行政执行的申请材料之上的内容替换为:

地域管辖

行政机关申请执行的,由申请人所在地的法院受理;执行对象为不动产的,由不动产所在地的法院受理

级别管辖

基层法院,但是,基层法院认为执行确有困难的,可以报请上级法院执行;上级法院可以决定由其执行,也可以决定由下级法院执行

 

实战帖士

根据《行诉法解释》第158条第2款,权利人申请法院强制执行生效行政裁决,参照行政机关申请法院强制执行行政行为的规定。故权利人申请执行的,由作出行政裁决的行政机关所在地的法院受理;执行对象为不动产的,由不动产所在地的法院受理。

更新3.P179

标题“()受理前审查之后的括号中的关于法条条号的文字替换为:

56条及《行诉法解释》第155

标题“()受理后审查之后的括号中的关于法条条号的文字替换为:

5758条及《行诉法解释》第160161

标题“()受理后审查之下的第2点和第3点替换为:

2.审查方式:书面审查、听取意见等。法院在作出裁定前发现行政行为明显违法并损害被执行人合法权益的,应当听取被执行人和行政机关的意见。

3.审查机构:法院行政审判庭。

更新4.P181

温故知新第11题的答案调整为:    11.ABCD

更新5.P233

图中文字“重大且明显违法”后箭头指向的文字判决撤销,可以责令重作替换为:

决定确认无效,可以责令重作

更新6.P241

标题“()先后关系之下第1点的第二行文字定中止行政诉讼(61条第2)之后增加以下文字:

《行政诉讼法》第61条第2款授予法院可以裁定中止诉讼的裁量权,但《行诉法解释》第87条第6项和第138条第3款限缩为应当,即人民法院在审理行政案件中发现民事争议为解决行政争议的基础,当事人就民事争议另行提起民事诉讼并已立案的,人民法院应当中止行政诉讼的审理。

更新7.P251

经典考题之上增加以下文字:

《行诉法解释》第1条第2款增加规定了下列五种不可诉的行为:

1.不产生外部法律效力的行为。对外性是可诉行政行为的重要特征之一。行政机关在行政程序内部所作的行为,例如行政机关的内部沟通、会签意见、内部报批等行为,并不对外发生法律效力,不对公民、法人或者其他组织合法权益产生影响,因此属于不可诉的行为。

2.过程性行为。可诉行政行为需要具备成熟性。行政机关在作出行政行为之前,一般要为作出行政行为进行准备、论证、研究、层报、咨询等,这些行为尚不具备最终的法律效力,一般称为过程性行为,属于不可诉的行为。

3.协助执行行为。可诉的行政行为须是行政机关基于自身意思表示作出的行为。行政机关根据人民法院的生效裁判、协助执行通知书作出的执行行为,并非行政机关自身依职权主动作出的行为,亦属于不可诉的行为。但是,行政机关扩大执行范围或者采取违法方式实施的,属于可诉行政行为。

4.内部层级监督行为。上级行政机关基于内部层级监督关系对下级行政机关作出的听取报告、执法检查、督促履责等行为,属于行政机关上下级之间管理的内部事务。内部层级监督并不直接设定当事人新的权利义务关系,因此,该类行为属于不可诉的行为。

5.信访办理行为。信访办理行为不是行政机关行使首次判断权的行为。行政机关针对信访事项作出的登记、受理、交办、转送、复查、复核意见等行为,对信访人不具有强制力,对信访人的实体权利义务不产生实质影响,因此不具有可诉性。

总之,上述五种行为之所以不可诉,是因为对当事人权益不产生实际影响。《行诉法解释》明确规定这五种行为不可诉,只是强调而已。

更新8.P256

专题框架中文字人身自由案件的地域管辖替换为:人身强制措施案件的地域管辖

更新9.P257

实战贴士第一段中的文字 《行诉法执行解释》第6条第1款规定:各级人民法院行政审判庭审理行政案件和审查行政机关申请执行其具体行政行为的案件。替换为:

《行诉法解释》第3条第1款规定:各级人民法院行政审判庭审理行政案件和审查行政机关申请执行其行政行为的案件。

实战贴士第二段中的文字 《行诉法执行解释》第6条第2款规定:专门人民法院、人民法庭不审理行政案件,也不审查和执行行政机关申请执行其具体行政行为的案件。替换为:

《行诉法解释》第3条第2款第1句规定:专门人民法院、人民法庭不审理行政案件,也不审查和执行行政机关申请执行其行政行为的案件。

实战贴士第二段中的文字末尾增加以下文字:

但是,铁路运输法院等专门人民法院审理行政案件,应当执行《行政诉讼法》第18条第2款的规定(即经最高人民法院批准,高级人民法院可以根据审判工作的实际情况,确定若干人民法院跨行政区域管辖行政案件)

更新10.P259

标题“()重大复杂化案件之后的文字15条第3项;《行政案件管辖规定》第1条第23替换为以下文字:     15条第3项;《行诉法解释》第5

标题“()重大复杂化案件之下两行文字替换为:

社会影响重大的共同诉讼案件,涉外、涉港澳台案件以及其他重大、复杂案件,应当由中级法院管辖。

第一个实战贴士中的重大两字删去

更新11.P260

标题“()人身自由案件的地域管辖(19)”及其之下的本页及P261全部文字替换为:

()人身强制措施案件的地域管辖(19)

1.案件范围

人身强制措施案件,是指被诉行政行为是限制人身自由的行政强制措施的案件,比如强制隔离戒毒、收容教育、留置盘问、治安传唤等。只要被诉行政行为是限制人身自由的行政强制措施,无论其名称、措施、程序和实施状态如何,一律适用《行政诉讼法》第19条规定的特殊管辖规则。

2.地域管辖规则(《行政诉讼法》第19)

人身强制措施案件,若被决定限制人身自由的人起诉的,不仅可以由被告所在地人民法院管辖,也可以由原告所在地人民法院管辖;若同时属于经复议案件,原机关和复议机关所在地的人民法院都可以管辖。所谓原告所在地,包括原告的户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地(《行诉法解释》第8条第1)

实战帖士

原告所在地法院管辖行政案件,须符合下列条件:(1)被诉行政行为是限制人身自由的行政强制措施。原告所在地法院一般不管辖其他行政行为案件,除非其他行政行为与人身强制措施是基于同一事实采取的;(2)起诉人是被采取限制人身自由措施的人。其中任一条件不具备的,原告所在地法院无权管辖。例如,某县公安局以丁某嫖娼决定对其收容教育6个月。丁某不服申请复议。某市公安局作出复议决定,变更为罚款500元。丁某不服起诉的,丁某所在地法院无权管辖该案,因为被诉行政行为是罚款500元的复议决定。

3.牵连管辖规则(《行诉法解释》第8条第2)

对行政机关基于同一事实,既采取限制公民人身自由的行政强制措施,又采取其他行政强制措施或者行政处罚不服的,由被告所在地或者原告所在地的人民法院管辖。据此,法院可以一并管辖相关行政案件,但必须同时具备以下条件:

(1)行政机关既采取限制人身自由的行政强制措施,又采取其他行政强制措施或者行政处罚;

(2)该数个行政行为基于同一事实;

(3)当事人对该数个行政行为均不服起诉;

(4)受诉法院对其中的人身强制措施案件具有管辖权。

更新12.P262

正数第8行的文字产提起的行政诉讼,之后增加以下文字:

是指因行政行为导致不动产物权变动而提起的诉讼(《行诉法解释》第9条第1),也

更新13.P263

标题“()管辖权异议之下一行文字以及实战贴士的内容删去,替换为:

1.提出管辖异议的时间(《行诉法解释》第10条第1款、第11)

人民法院受理案件后,被告提出管辖异议的,应当在收到起诉状副本之日起十五日内提出。有下列情形之一的,人民法院不予审查:

(1)人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件,当事人提出管辖异议的;

(2)当事人在第一审程序中未按照法律规定的期限和形式提出管辖异议,在第二审程序中提出的。

2.对管辖异议的处理(《行诉法解释》第10条第2)

对当事人提出的管辖异议,人民法院应当进行审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。

3.异议后管辖恒定(《行诉法解释》第10条第3)

人民法院对管辖异议审查后确定有管辖权的,不因当事人增加或者变更诉讼请求等改变管辖,但违反级别管辖、专属管辖规定的除外。

温故知新中第2题的答案修正为:     2CD

更新14.P266

标题“()集团诉讼的诉讼代表人之下三行字替换为:

当事人一方人数众多的,由当事人推选代表人。当事人推选不出的,可以由人民法院在起诉的当事人中指定代表人。就诉讼地位而言,该诉讼代表人兼有当事人和代理人的双重属性。

更新15.P268

标题“(1)涉及相邻权案件之后的文字《行诉法执行解释》第13条第1替换为: 《行诉法解释》第12条第1

 标题“(2)涉及公平竞争权案件之后的文字《行诉法执行解释》第13条第1替换为:   《行诉法解释》第12条第1

第二个实战贴士中的文字《行诉法执行解释》第16删去

更新16.P269

第一个实战贴士之下增加以下内容:

(4)涉及债权案件(《行诉法解释》第13)

债权人原则上没有行政诉讼原告主体资格。债权人以行政机关对债务人所作的行政行为损害债权实现为由提起行政诉讼的,人民法院应当告知其就民事争议提起民事诉讼,但行政机关作出行政行为时依法应予保护或者应予考虑的除外。例如,甲公司与乙公司签订合同,由乙公司供应加工木材1万吨。1个月后,省林业局以甲公司无证加工木材为由没收其加工的全部木片,并处以30万元罚款。因甲公司停产,无法履行与乙公司签订的合同,乙公司要求支付货款并赔偿损失,甲公司表示无力支付和赔偿。此案中,乙公司对省林业局的没收、罚款决定无权起诉。

(5)涉及业主共有利益案件(《行诉法解释》第18)

业主委员会对于行政机关作出的涉及业主共有利益的行政行为,可以自己的名义提起诉讼。业主委员会不起诉的,专有部分占建筑物总面积过半数或者占总户数过半数的业主可以提起诉讼。

标题“(1)联合企业案件之后的文字《行诉法执行解释》第15替换为:

《行诉法解释》第16条第2

标题“(2)股份制企业案件之后的文字《行诉法执行解释》第18替换为:

《行诉法解释》第16条第1

经典考题答案解析中的文字《行诉法执行解释》第18替换为:

《行诉法解释》第16条第1

更新17.P270

六行的文字替换为:

(3)非营利法人案件

事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等非营利法人的出资人、设立人认为行政行为损害法人合法权益的,可以自己的名义提起诉讼(《行诉法解释》第17)。此情形下,该非营利法人也可以自己的名义提起诉讼。

(4)合伙案件(《行诉法解释》第15条第1)

合伙企业向人民法院提起诉讼的,应当以核准登记的字号为原告。

未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同原告;全体合伙人可以推选代表人,被推选的代表人,应当由全体合伙人出具推选书。

(5)个体工商户案件(《行诉法解释》第15条第2)

个体工商户向人民法院提起诉讼的,以营业执照上登记的经营者为原告。有字号的,以营业执照上登记的字号为原告,并应当注明该字号经营者的基本信息。

(6)投诉举报者(《行诉法解释》第12条第5)

公民、法人或者其他组织为维护自身合法权益向行政机关投诉,具有处理投诉职责的行政机关作出或者未作出处理的,该投诉者有权起诉。并非维护自身合法权益而向行政机关举报他人违法,具有处理举报职责的行政机关作出或者未作出处理的,该举报者无权起诉。

标题“(1)行政处罚案件之后的文字《行诉法执行解释》第13条第3替换为:

《行诉法解释》第12条第3

标题“(2)行政行为更改案件之后的文字《行诉法执行解释》第13条第4替换为:

《行诉法解释》第12条第4

标题“(3)对非国有企业注销等案件之后的文字《行诉法执行解释》第17替换为: 《行诉法解释》第16条第3

实战贴士中的文字《行诉法执行解释》第17替换为:

《行诉法解释》第16条第3

倒数第5行中的文字《行诉法执行解释》第13条第2替换为:

《行诉法解释》第12条第2

更新18.P271

正数第3行中的文字但此时之前增加以下文字:

近亲属起诉时无法与被限制人身自由的公民取得联系,近亲属可以先行起诉,并在诉讼中补充提交委托证明。

倒数第9行至倒数第4行的文字(即第(4)点的全部内容)替换为:

(4)作出行政行为的行政机关被撤销或者职权变更,由继续行使其职权的行政机关对该行政行为承担法律责任。没有继续行使其职权的行政机关的,其所属的人民政府承担法律责任;实行垂直领导的,以垂直领导的上一级行政机关承担法律责任。

更新19.P272

倒数第7行至倒数第5行中的文字对此,《行诉法执行解释》第21条规定,……应当以该行政机关为被告。替换为:

对此,《行诉法解释》第20条第3款规定:没有法律、法规或者规章规定,行政机关授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的,属于行政诉讼法第二十六条规定的委托。当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。

更新20.P274

经典考题之下,标题“()涉及特殊决定的案件被告确认之上增加以下内容:

3.开发区案件(《行诉法解释》第21)

(1)当事人对由国务院、省级人民政府批准设立的开发区管理机构作出的行政行为不服提起诉讼的,以该开发区管理机构为被告。例如,北京经济技术开发区,是经国务院批准设立的,该开发区管理委员会具有行政主体资格。

(2)对由国务院、省级人民政府批准设立的开发区管理机构所属职能部门作出的行政行为不服提起诉讼的,以其职能部门为被告。例如,北京经济技术开发区管理委员会的发展和改革局(商务局)、科技局(知识产权局)等职能部门具有行政主体资格。

(3)对其他开发区管理机构所属职能部门作出的行政行为不服提起诉讼的,以开发区管理机构为被告;开发区管理机构没有行政主体资格的,以设立该机构的地方人民政府为被告。

4.村委会、居委会案件(《行诉法解释》第24条第12)

(1)当事人对村民委员会或者居民委员会依据法律、法规、规章的授权履行行政管理职责的行为不服提起诉讼的,以村民委员会或者居民委员会为被告。例如,某村村民王某需要使用宅基地,向该村村委会提出申请。该村村委会讨论后决定不同意。王某对村委会决定不服的,可以该村村委会向法院提起行政诉讼。

(2)当事人对村民委员会、居民委员会受行政机关委托作出的行为不服提起诉讼的,以委托的行政机关为被告。

5.事业单位、行业协会案件(《行诉法解释》第24条第34)

(1)当事人对高等学校等事业单位以及律师协会、注册会计师协会等行业协会依据法律、法规、规章的授权实施的行政行为不服提起诉讼的,以该事业单位、行业协会为被告。

例如,《学位条例》第8条规定国务院确定的高等学校有权授予学位。北京大学学生李某对北京大学不授予其学士学位不服的,有权以北京大学为被告提起行政诉讼。

再例如,《律师法》第46条第1款第5项授予律师协会组织管理申请律师执业人员的实习活动,对实习人员进行考核的职责。王某向某律师协会申请律师执业人员实习证,该律师协会不予办理。王某可以该律师协会为被告提起行政诉讼。

(2)当事人对高等学校等事业单位以及律师协会、注册会计师协会等行业协会受行政机关委托作出的行为不服提起诉讼的,以委托的行政机关为被告。

6.房屋征收部门案件(《行诉法解释》第25)

(1)市、县级人民政府确定的房屋征收部门(实践中,其名称常为房屋征收管理办公室房屋征收办公室房屋征收与补偿办公室”)组织实施房屋征收与补偿工作过程中作出行政行为,被征收人不服提起诉讼的,以房屋征收部门为被告。

(2)征收实施单位(实践中,其名称常为房屋征收服务中心”)受房屋征收部门委托,在委托范围内从事的行为,被征收人不服提起诉讼的,应当以房屋征收部门为被告。

更新21.P275

标题“(1)一般规则之后的文字《行诉法执行解释》第19替换为:

《行诉法解释》第19

实战贴士中的文字《行诉法执行解释》第19替换为:

《行诉法解释》第19

更新22.P276

理论阐释中的文字《行诉法执行解释》第19替换为:    《行诉法解释》第19

更新22.P277

表格中的文字“(3)驳回复议请求,但以申请不符合受理条件为由驳回的除外替换为:

(3)驳回复议申请或复议请求的情形,但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外;(4)以违反法定程序为由决定确认违法

表格中的文字“(4)确认违法替换为:

(4)确认违法,但以违反法定程序为由的除外;(5)确认无效

更新23.P278

标题“(2)被告之上增加以下内容:

复议机关以违反法定程序为由决定确认原行政行为违法的,该确认违法决定没有影响原行政行为的处理结果的效力、效果,也未改变原行政行为处理结果的合法性认定,故应当认定为复议维持原行为。例如,某年31日,黄某向某县公安局举报李某在某旅馆嫖娼。某县公安局警察任某、丁某立即到该旅馆抓获正在嫖娼的李某。但直到623日,该县公安局才以李某嫖娼作出罚款5000元、拘留15日的决定,并送达给李某。李某不服向某市公安局申请复议。市公安局以某县公安局对李某的办案期限超过为由作出确认县公安局处罚决定违法的复议决定。

实战帖士

《行诉法解释》第134条第2款规定:行政复议决定既有维持原行政行为内容,又有改变原行政行为内容或者不予受理申请内容的,作出原行政行为的行政机关和复议机关为共同被告。据此,只要复议决定有维持内容,即认定为复议维持原行为案件。

经典考题答案解析中的“《行诉法适用解释》第7条”替换为:

《行诉法解释》第134条第1

经典考题答案解析中的[《行诉法适用解释》第8条规定:“作出原行政行为的行政机关和复议机关为]替换为:

《行诉法解释》第134条第3款规定:“复议机关作

更新24.P279

点中的文字复议机关确认原行政行为违法之后增加以下内容:

,但以违反法定程序为由确认违法的除外

标题“(2)被告之上增加以下内容:

复议机关确认原行政行为无效。例如,某县政府发布文件规定,凡进京上访的,给予15日以下拘留。某县公安局根据该文件规定,对进京上访的该县居民刘某给予15日拘留处罚。刘某不服向某市公安局申请复议。市公安局以县公安局作出拘留决定之前拒绝听取刘某的陈述、申辩为由,决定确认该拘留无效。

更新25.P282

3行和第4行的文字全部替换为:

3.作出行政行为的行政机关被撤销或者职权变更,该行政职权随政府职能改变而不复存在,例如下放给行业协会等的,即没有继续行使该行政职权的行政机关的,以其所属的人民政府为被告;实行垂直领导的,以垂直领导的上一级行政机关为被告(《行诉法解释》第23)

实战贴士中的第(4)点的中的文字“但可作为证人出庭作证”替换为:

但可出庭说明

实战贴士中的第(5)点的内容替换为:

(5)与自身权益无权却举报他人违法,他人对行政行为就该违法行为作出的行政处理起诉的,举报人不得作为第三人,但其知道案件情况的,可作为证人出庭作证。

更新26.P283

实战贴士中的第(1)点的内容替换为:

(1)应当追加的原告,已明确表示放弃实体权利的,可不予追加;既不愿意参加诉讼,又不放弃实体权利的,应追加为第三人,其不参加诉讼,不能阻碍人民法院对案件的审理和裁判(《行诉法解释》第28)

标题“二、第三人的确认”之上增加以下内容:

(4)第三人参加了诉讼,且人民法院判决其承担义务或者减损其权益的,有权申请再审。同被诉行政行为或者案件处理结果有利害关系的人因不能归责于本人的事由未参加诉讼,但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书损害其合法权益的,可以自知道或者应当知道其合法权益受到损害之日起6个月内,向上一级人民法院申请再审。

标题“()原告型第三人”之下的四行文字“《行诉法执行解释》第24条第1款……据此,注意下列三点:”全部删去

更新27.P284

标题“()被告型第三人”之上增加以下内容:

上述情形的原告型第三人,与原告的利益一般不完全一致,甚至处于冲突状态。但是,也存在与原告利益一致的原告型第三人。例如,应当追加的原告,既不愿意参加诉讼,又不放弃实体权利的,应追加为第三人。该第三人直接由原告转换而来,与原告利益一致。

更新28.P286

5行和第6行的内容全部替换为:

第三人经传票传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,不发生阻止案件审理的效果。

更新29.P289

1点的内容全部替换为:

1.原告方人数众多。所谓人数众多,一般指十人以上(《行诉法解释》第29条第1)十人以上以上是指具有独立原告资格的主体为5人以上,不是指同一个原告内部的构成人数。

2点之下的第(2)点的内容全部替换为:

(2)诉讼代表人的产生方法为:由原告推选代表人;原告推选不出的,可以由人民法院在起诉的原告中指定代表人(《行诉法解释》第29条第2)

2点之下的第(3)点的内容全部替换为:

(3)诉讼代表人的总数限为25(《行诉法解释》第29条第3)。代表人可以委托一至二人作为诉讼代理人。

温故知新第6题的答案调整为:  6.BC

更新30.P292

标题“2.有明确的被告之下的第1即原告在起诉时,必须指明对谁起诉,即明确指出被告。之后增加以下文字:

原告提供被告的名称等信息足以使被告与其他行政机关相区别的,可以认定为有明确的被告。起诉状列写被告信息不足以认定明确的被告的,人民法院可以告知原告补正;原告补正后仍不能确定明确的被告的,人民法院裁定不予立案(《行诉法解释》第67)

倒数第4行中的文字予以释明替换为:  要求其明确诉讼请求

倒数第4行中的文字《行诉法适用解释》第2替换为:  

《行诉法解释》第68条第1

条中增加“特定”2字,变为“请求判决行政机关履行特定法定职责或者给付义务”。

更新31.P293

正数第3行的分号;之前增加以下文字:

(该请求应当有具体的赔偿、补偿事项以及数额)

正数第5行的分号;之前增加以下文字:

(该请求应当提供明确的文件名称或者审查对象)

正数第6行的分号;之前增加以下文字:

(该请求应当有具体的民事诉讼请求)

标题“()起诉期限的适用之下的第2超过法定起诉期限……应当裁定驳回起诉(《行诉法适用解释》第3条第1款第2)替换为:

超过法定起诉期限且无《行政诉讼法》第48条规定的起诉期限扣除、延长情形的,法院不予立案;已经立案的,应当裁定驳回起诉(《行诉法解释》第69条第1款第2)

更新32.P295

标题“3.起诉人知道行为内容但不知诉权或起诉期限的案件(《行诉法执行解释》第41)”及其之下、至实战贴士之上的文字替换为:

3.起诉人知道行为内容但不知起诉期限的案件(《行诉法解释》第64)

行政机关作出行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。复议决定未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的,适用上述规定。对此,注意以下三点:

(1)如行政机关一直未告知当事人起诉期限,也不能够证明当事人知道起诉期限的,该当事人可以在最长保护期内起诉。该最长保护期从知道或者应当知道行政行为内容之日起算,时长为1年。例如,2018211日,县工商局向韩某送达罚款决定书,但未告知诉权和起诉期限。如县工商局一直未告知韩某起诉期限,也不能证明韩某知道起诉期限的,韩某可在2019211日之前起诉。

(2)如行政机关事后补充告知当事人起诉期限的,起诉期限自该当事人收到行政机关补充告知的通知之日起算,但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过1年。此情形下,分别计算起诉期限和最长保护期。起诉期限与最长保护期中,只要其中一个期限超过,当事人即丧失起诉权。例如,2018211日,县工商局向韩某送达罚款决定书,但未告知诉权和起诉期限。如县工商局于2018415日告知韩某诉权和起诉期限的,韩某可在20181015日之前起诉。如县工商局于20181115日告知韩某诉权和起诉期限的,韩某可在2019211日之前起诉。

更新33.P296

上数前七行的文字全部替换为:

如行政机关一直未告知当事人起诉期限,但行政机关能够证明当事人知道起诉期限的,起诉期限自证据材料证明的其知道起诉期限之日起算,但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过1年。此情形下,仍分别计算起诉期限和最长保护期。起诉期限与最长保护期中,只要其中一个期限超过,当事人即丧失起诉权

4.起诉人不知道行为内容的案件(《行政诉讼法》第46条;《行诉法解释》第65)

更新34.P297

标题“1.起诉期限的扣除之下第2行中的文字“(《行诉法执行解释》第43)”,删去

经典真题的答案及解析替换为:

【答案】CD。《行政诉讼法》没有2年起诉期限的规定,其他法律也未特别规定房屋登记案件的起诉期限为2年。故A项错误。本案中,郭某原不知房产过户登记,故其起诉期限应从其知道之日起算,而非从过户登记作出之日(2009420)起算。故B项错误。根据《行政诉讼法》第101条、《民事诉讼法》第60条,C项对。根据《行政诉讼法》第87条,D项对。

经典真题的答案及解析替换为:

【答案】CD。《行政诉讼法》没有2年起诉期限的规定,其他法律也未特别规定房屋登记案件的起诉期限为2年。故A项错误。本案中,郭某原不知房产过户登记,故其起诉期限应从其知道之日起算,而非从过户登记作出之日(2009420)起算。故B项错误。根据《行政诉讼法》第101条、《民事诉讼法》第60条,C项对。根据《行政诉讼法》第87条,D项对。

更新35.P298

标题“3.处理之下两行文字,全部替换为:

(1)对于复议选择案件,当事人既提起诉讼又申请行政复议的,由先立案的机关管辖;同时立案的,由当事人选择(《行诉法解释》第57)

更新36.P303

第一个理论阐释中的文字《行诉法执行解释》第35……人民法院应当依法受理。””,全部替换为:

《行诉法解释》第58条规定:法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序,公民、法人或者其他组织向复议机关申请行政复议后,又经复议机关同意撤回复议申请,在法定起诉期限内对原行政行为提起诉讼的,人民法院应当依法立案。

末尾增加以下文字:

公民、法人或者其他组织提起诉讼时应当提交以下起诉材料:(1)原告的身份证明材料以及有效联系方式;(2)被诉行政行为或者不作为存在的材料;(3)原告与被诉行政行为具有利害关系的材料;(4)人民法院认为需要提交的其他材料。由法定代理人或者委托代理人代为起诉的,还应当在起诉状中写明或者在口头起诉时向人民法院说明法定代理人或者委托代理人的基本情况,并提交法定代理人或者委托代理人的身份证明和代理权限证明等材料(《行诉法解释》第54)

更新37.P304

标题一、对起诉的审查和处理之下的第2人民法院接收起诉状后进行审查,分别情形,予以处理:替换为:

人民法院应当就起诉状内容和材料是否完备以及是否符合行政诉讼法规定的起诉条件进行审查,并分别情形,予以处理:

更新38.P305

标题“()起诉状有错误替换为:     ()起诉状内容或者材料欠缺

标题“()起诉状有错误之下、标题“()立案后发现不符合起诉条件之上的全部文字替换为:

1.起诉状内容或者材料欠缺的,人民法院应当给予指导和释明,并一次性全面告知当事人需要补正的内容、补充的材料及期限。

2.在指定期限内补正并符合起诉条件的,应当登记立案。当事人拒绝补正或者经补正仍不符合起诉条件的,退回诉状并记录在册;坚持起诉的,裁定不予立案,并载明不予立案的理由。

标题“()立案后发现不符合起诉条件之下第1点之第(2)点的文字替换为:

(2)超过法定起诉期限且无《行政诉讼法》第48条规定的起诉期限扣除、延长情形的;

标题“()立案后发现不符合起诉条件之下第1点之第(6)点的文字替换为:

重复起诉的。当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉,同时具有下列情形的,构成重复起诉:后诉与前诉的当事人相同;后诉与前诉的诉讼标的相同;后诉与前诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求被前诉裁判所包含。

标题“()立案后发现不符合起诉条件之下第1点之第(9)点的文字替换为:

 (9)诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的;

标题“()立案后发现不符合起诉条件之下第2点之前增加以下文字:

2.不符合法定起诉条件的情形可以补正或者更正的,人民法院应当指定期间责令补正或者更正;在指定期间已经补正或者更正的,应当依法审理。

标题“()立案后发现不符合起诉条件之下第2点调整为第3

更新39.P306

倒数最后一行至P307正数前三行的文字全部替换为:

(1)起算点:立案之日。

(2)截止点:裁判宣告、调解书送达之日。

更新40.P307

正数第七行的文字全部替换为:

公告期间、鉴定期间、调解期间、中止诉讼期间、审理当事人提出的管辖异议以及处理人民法院之间的管辖争议期间不计算在审理期限内。

实战贴士之上增加以下文字:

所谓事实清楚,是指当事人对争议的事实陈述基本一致,并能提供相应的证据,无须人民法院调查收集证据即可查明事实;权利义务关系明确,是指行政法律关系中权利和义务能够明确区分;争议不大,是指当事人对行政行为的合法性、责任承担等没有实质分歧。

更新41.P308

标题“()简易程序的要求(《行政诉讼法》第83)”及其之下的两行字全部替换为:

()简易程序的简便性

1.独任审和短审限(《行政诉讼法》第83)

适用简易程序审理的行政案件,由审判员一人独任审理,并应当在立案之日起四十五日内审结。

2.简便送达(《行诉法解释》第103)

适用简易程序审理的行政案件,人民法院可以用口头通知、电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤当事人、通知证人、送达裁判文书以外的诉讼文书。以简便方式送达的开庭通知,未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人已经收到的,人民法院不得缺席判决。

3.另定举证期和答辩期(《行诉法解释》第104条第1)

适用简易程序案件的举证期限由人民法院确定,也可以由当事人协商一致并经人民法院准许,但不得超过十五日。被告要求书面答辩的,人民法院可以确定合理的答辩期间。

4.应告知举证期和开庭日(《行诉法解释》第104条第2)

人民法院应当将举证期限和开庭日期告知双方当事人,并向当事人说明逾期举证以及拒不到庭的法律后果,由双方当事人在笔录和开庭传票的送达回证上签名或者捺印。

5.可尽快开庭(《行诉法解释》第104条第3)

当事人双方均表示同意立即开庭或者缩短举证期限、答辩期间的,人民法院可以立即开庭审理或者确定近期开庭。

标题“()简易程序向普通程序的转换(《行政诉讼法》第84)”之下的一行字全部替换为:

人民法院发现案情复杂,需要转为普通程序审理的,应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。案件转为普通程序审理的,审理期限自人民法院立案之日起计算(《行诉法解释》第105)

更新42.P309

标题“()审理期限之下第3点内容替换为:

3.扣除在外时间:公告期间、鉴定期间、调解期间、中止诉讼期间不计算在审理期限内。

更新43.P313

倒数第8行的文字《行诉法适用解释》替换为:    《行诉法解释》

更新44.P314

前五行文字(即实战贴士的内容)全部删去

原文第8 (即第点内容)之下增加以下文字:

实战帖士

原告、第三人提供的证明行政行为违法的证据,可以是在行政程序中曾向被告提供的,也可以是行政程序结束后发现的。但是,被告有证据证明其在行政程序中依照法定程序要求原告或者第三人提供证据,原告或者第三人依法应当提供而没有提供,在诉讼程序中提供的证据,人民法院一般不予采纳(《行诉法解释》第45)

倒数第5行的文字《行诉法适用解释》替换为:     《行诉法解释》

更新45.P315

实战贴士的内容部分,在其末尾增加以下文字:

对此,《行诉法解释》第135条第3款明确规定:复议机关作共同被告的案件,复议机关在复议程序中依法收集和补充的证据,可以作为人民法院认定复议决定和原行政行为合法的依据。

标题[2.“谁主张、谁举证的例外]下的第(3)点的文字待证事实替换为:      损害情况

标题[二、举证期限]之上增加以下内容:

实战帖士

1.在行政赔偿、补偿案件中,对于各方主张损失的价值无法认定的,应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定,但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外;负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的,由其承担不利的法律后果(《行诉法解释》第47条第1款、第2)

2.当事人的损失因客观原因无法鉴定的,人民法院应当结合当事人的主张和在案证据,遵循法官职业道德,运用逻辑推理和生活经验、生活常识等,酌情确定赔偿数额(《行诉法解释》第47条第3)

标题[二、举证期限]之下的本页的全部内容替换为:

()举证期限的涵义

举证期限,是指当事人向法院提供证据材料的时间限制。举证期限也是当事人提出延期提供证据、延长举证期限、调取证据、保全证据、重新鉴定、重新勘验、证人出庭等申请的期限。

()举证期限的确定和延长

1.举证期限的确定

(1)适用普通程序案件的举证期限:被告是收到起诉状副本之日起15日内(《行诉法》第67);原告、第三人是一审开庭审理前或者一审法院指定的交换证据清单之日(《行诉法解释》第35)

(2)适用简易程序案件的举证期限由人民法院确定,也可以由当事人协商一致并经人民法院准许,但不得超过15(《行诉法解释》第104条第1)

2.举证期限的延长(《行诉法解释》第36)

当事人申请延长举证期限,应当在举证期限届满前向人民法院提出书面申请。申请理由成立的,人民法院应当准许,适当延长举证期限,并通知其他当事人。申请理由不成立的,人民法院不予准许,并通知申请人。

()有正当理由逾期提供证据

1.当事人延期提供证据

(1)被告在作出行政行为时已经收集了证据,但因不可抗力等正当事由不能提供的,经人民法院准许,可以延期提供(《行诉法》第36条第1)。被告申请延期提供证据的,应当在收到起诉状副本之日起15日内以书面方式向人民法院提出。人民法院准许延期提供的,被告应当在正当事由消除后15日内提供证据;逾期提供的,视为被诉行政行为没有相应的证据(《行诉法解释》第34)

(2)原告或者第三人因正当事由申请延期提供证据的,经人民法院准许,可以在法庭调查中提供。逾期提供证据的,人民法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的,视为放弃举证权利。

2.被告补充证据

原告或者第三人提出了其在行政处理程序中没有提出的理由或者证据的,经人民法院准许,被告可以补充证据(《行诉法》第36条第2)。据此,被告补充提供的证据能够作为定案根据,除具备“证据三性”外,还必须满足以下条件:

更新46.P316

标题[3.被告在二审中可提出“新的证据”(《行诉证据规定》第52)]及其之下、标题[三、怠予举证的后果]之上的全部内容替换为:

3.当事人提出的“新的证据” (《行诉证据规定》第52)

在第二审程序中或者按照审判监督程序审理的案件,依法可以提供的“新的证据”是指以下证据:

(1)原告、被告或者第三人在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据;

(2)原告或者第三人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得,人民法院在第二审程序中调取的证据;

(3)原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据。

更新47.P321

标题[三、证据保全]之上增加以下内容:

3.对证据调取申请的处理(《行诉法解释》第39)

原告或者第三人申请调查收集证据,但该证据与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的,人民法院不予准许。

更新48.P323

标题[4.行政执法人员作为证人出庭作证(《行诉证据规定》第44)]删去

标题[4.行政执法人员作为证人出庭作证(《行诉证据规定》第44)]之下、经典考题之上的全部内容替换为:

()关于行政执法人员出庭说明、当事人本人或行政机关执法人员到庭接受询问的问题

1.行政执法人员出庭说明(《行诉法解释》第41)

有下列情形之一,原告或者第三人要求相关行政执法人员出庭说明的,人民法院可以准许:

(1)对现场笔录的合法性或者真实性有异议的;

(2)对扣押财产的品种或者数量有异议的;

(3)对检验的物品取样或者保管有异议的;

(4)对行政执法人员身份的合法性有异议的;

(5)需要出庭说明的其他情形。

2.当事人本人或行政机关执法人员到庭接受询问(《行诉法解释》第44)

(1)人民法院认为有必要的,可以要求当事人本人或者行政机关执法人员到庭,就案件有关事实接受询问。

(2)在询问之前,可以要求其签署保证书。保证书应当载明据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容。当事人或者行政机关执法人员应当在保证书上签名或者捺印。

(3)负有举证责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书,待证事实又欠缺其他证据加以佐证的,人民法院对其主张的事实不予认定。

标题[()对鉴定意见的质证]替换为:      ()对鉴定意见的质证

经典考题的答案“【答案】ACD。”替换为:     【答案】AC

经典考题的答案解析中的最后一句“对现场笔录的合法性或真实性有异议的,原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证,故D项对。”替换为:

根据《行诉法解释》第41条,对现场笔录的合法性或真实性有异议的,原告或者第三人可以要求相关行政执法人员出庭说明,而非“作为证人出庭作证”,故D项说法不对。

更新49.P325

标题[2.证据三性的审查结果(《行诉证据规定》第5758)]之下增加以下内容:

能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据,应当作为认定案件事实的根据(《行诉法解释》第42)。即

标题[2.证据三性的审查结果(《行诉证据规定》第5758)]之下的第(2)(3)点替换为:

(2)以违反法律强制性规定的手段获取且侵害他人合法权益的证据材料;

(3)以利诱、欺诈、胁迫、暴力等手段获取的证据材料;

标题[2.证据三性的审查结果(《行诉证据规定》第5758)]之下的第(9)点内容删去,第(10)点内容调整为第(9)

更新50.P326

倒数第3行的文字《行诉法适用解释》替换为:    《行诉法解释》

更新51.P328

标题[ ()证据认定]之上增加以下内容:

3.证据持有推定规则(也称证据妨碍理论)

(1)原告或者第三人确有证据证明被告持有的证据对原告或者第三人有利的,可以在开庭审理前书面申请人民法院责令行政机关提交。申请理由成立的,人民法院应当责令行政机关提交,因提交证据所产生的费用,由申请人预付。行政机关无正当理由拒不提交的,人民法院可以推定原告或者第三人基于该证据主张的事实成立(《行诉法解释》第46条第12)

(2)持有证据的当事人以妨碍对方当事人使用为目的,毁灭有关证据或者实施其他致使证据不能使用行为的,人民法院可以推定对方当事人基于该证据主张的事实成立,并可依照行政诉讼法第59条规定,对其处罚款、拘留等(《行诉法解释》第46条第3)

更新52.P330

3“3.对行政规定的依申请附带审查之下、至P331正数第6行的全部文字替换为:

(1)审查对象:被诉行政行为的行政规定。所谓行政规定,即规章以下规范性文件,是指国务院之外的行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的规范性文件,但不含规章。当事人不得申请法院对行政规定以外的规范性文件进行审查。行政规定必须作为被诉行政行为依据的,才可申请对其进行审查。

(2)申请时间:公民、法人或者其他组织请求法院一并审查行政规定的,应当在第一审开庭审理前提出;有正当理由的,也可以在法庭调查中提出。

(3)审查主体:公民、法人或者其他组织在对行政行为提起诉讼时一并请求对所依据的行政规定审查的,由行政行为案件管辖法院一并审查。

(4)审查内容:被诉行政行为依据的行政规定的合法性。当事人不得申请法院对该行政规定的合理适当性进行审查。法院对行政规定进行一并审查时,可以从其制定机关是否超越权限或者违反法定程序、作出行政行为所依据的条款以及相关条款等方面进行。

(5)审查方式:法院在对行政规定审查过程中,发现该行政规定可能不合法的,应当听取其制定机关的意见。制定机关申请出庭陈述意见的,法院应当准许。行政机关未陈述意见或者未提供相关证明材料的,不能阻止法院对行政规定进行审查。

(6)审查结果

法院经审查认为行政行为所依据的行政规定合法的,应当作为认定被诉行政行为合法的依据。

法院经审查认为行政规定不合法的,不作为法院认定被诉行政行为合法的依据,并在裁判理由中予以阐明。所谓行政规定不合法,是指有下列情形之一:(a)超越制定机关的法定职权或者超越法律、法规、规章的授权范围的;(b)与法律、法规、规章等上位法的规定相抵触的;(c)没有法律、法规、规章依据,违法增加公民、法人和其他组织义务或者减损公民、法人和其他组织合法权益的;(d)未履行法定批准程序、公开发布程序,严重违反制定程序的;(e)其他违反法律、法规以及规章规定的情形。

(7)行政规定不合法的附带处理

作出生效裁判的法院应当向行政规定的制定机关提出处理建议,并可以抄送制定机关的同级人民政府、上一级行政机关、监察机关以及规范性文件的备案机关。

法院可以在裁判生效之日起3个月内,向行政规定的制定机关提出修改或者废止该行政规定的司法建议。行政规定由多个部门联合制定的,法院可以向该行政规定的主办机关或者共同上一级行政机关发送司法建议。接收司法建议的行政机关应当在收到司法建议之日起60日内予以书面答复。情况紧急的,法院可以建议制定机关或者其上一级行政机关立即停止执行该行政规定。

法院应当在裁判生效后报送上一级法院进行备案。涉及国务院部门、省级行政机关制定的行政规定,司法建议还应当分别层报最高法院、高级法院备案。

(7)附带审查结果错误可作为再审理由

各级法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定,发现行政规定合法性认定错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论。

最高法院对地方各级法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级法院对下级法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现行政规定合法性认定错误的,有权提审或者指令下级法院再审。

更新53.P336

专题框架中的缺席判决字眼替换为:      被告及其负责人出庭应诉

专题框架中的财产保全和先予执行字眼替换为:      保全和先予执行

更新54.P337

标题“()撤诉的概念之下的第2点中全部文字替换为:

2.根据撤诉是否由当事人提出,可将撤诉分为申请撤诉和按撤诉处理两类。经人民法院传票传唤,原告或者上诉人无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按照撤诉处理。特别注意:原告或者上诉人在庭审中明确拒绝陈述或者以其他方式拒绝陈述,导致庭审无法进行,经法庭释明法律后果后仍不陈述意见的,视为放弃陈述权利,由其承担不利的法律后果(《行诉法解释》第80条第1),而非按照撤诉处理。

标题“()撤诉的条件之下的第4点中的文字全部修改为:

4.撤诉申请必须在人民法院宣判前提出。法庭辩论终结后原告申请撤诉,人民法院可以准许,但涉及到国家利益和社会公共利益的除外(《行诉法解释》第80条第3)。这一点与民事诉讼不同。在民事诉讼中,法庭辩论终结后原告申请撤诉,被告不同意的,人民法院可以不予准许(《民诉法解释》第238条第2)

更新55.P338

标题二、缺席判决及其之下、至P340标题四、审理程序的延阻之上的全部文字替换为:

二、被告及其负责人出庭应诉

()负责人出庭应诉

《行政诉讼法》第三条第三款规定:被诉行政机关负责人应当出庭应诉。不能出庭的,应当委托行政机关相应的工作人员出庭。对此,注意以下三点:

1.负责人出庭应诉

(1)负责人范围

行政机关负责人,包括行政机关的正职、副职负责人以及其他参与分管的负责人。

(2)出庭义务

一般案件,可豁免,但应当说明理由。即行政机关负责人有正当理由不能出庭应诉的,应当向人民法院提交情况说明,并加盖行政机关印章或者由该机关主要负责人签字认可。行政机关拒绝说明理由的,不发生阻止案件审理的效果,人民法院可以向监察机关、上一级行政机关提出司法建议。

特殊案件,不可豁免。即涉及重大公共利益、社会高度关注或者可能引发群体性事件等案件以及人民法院书面建议行政机关负责人出庭的案件,被诉行政机关负责人应当出庭。

(3)提交证明材料

行政机关负责人出庭应诉的,应当向人民法院提交能够证明该行政机关负责人职务的材料。

(4)委托代理人

行政机关负责人出庭应诉的,可以另行委托一至二名诉讼代理人。此处的代理人可均为律师。

(5)裁判文书列明

被诉行政机关负责人出庭应诉的,应当在当事人及其诉讼代理人基本情况、案件由来部分予以列明。

2.行政机关相应的工作人员出庭

(1)行政机关负责人不能出庭的,应当委托行政机关相应的工作人员出庭,不得仅委托律师出庭。

(2)“行政机关相应的工作人员,包括该行政机关具有国家行政编制身份的工作人员以及其他依法履行公职的人员。被诉行政行为是地方人民政府作出的,地方人民政府法制工作机构的工作人员,以及被诉行政行为具体承办机关工作人员,可以视为被诉人民政府相应的工作人员。

(2)行政机关委托相应的工作人员出庭应诉的,应当向人民法院提交加盖行政机关印章的授权委托书,并载明工作人员的姓名、职务和代理权限。

3.不出庭的后果

行政机关负责人和行政机关相应的工作人员均不出庭,仅委托律师出庭的或者人民法院书面建议行政机关负责人出庭应诉,行政机关负责人不出庭应诉的,人民法院应当记录在案和在裁判文书中载明,并可以建议有关机关依法作出处理。

()被告不出庭应诉的法律效果

1.被告经传票传唤无正当理由拒不到庭(即被告负责人和被告相应的工作人员均不出庭,也未委托律师等人员出庭),或者未经法庭许可中途退庭的,人民法院可以按期开庭或者继续开庭审理,对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后,依法缺席判决(《行诉法》第58条、《行诉法解释》第79条第3)

2.人民法院对被告经传票传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,可以将被告拒不到庭或者中途退庭的情况予以公告,并可以向监察机关或者被告的上一级行政机关提出依法给予其主要负责人或者直接责任人员处分的司法建议(《行诉法》第66条第2)

3.经合法传唤,因被告无正当理由拒不到庭而需要依法缺席判决的,被告提供的证据不能作为定案的依据,但当事人在庭前交换证据中没有争议的证据除外(《行诉证据规定》第36)

三、保全和先予执行

()保全

1.诉中保全

《行诉法解释》第76条规定了诉中保全,与《民事诉讼法》第100条关于诉中保全的规定基本相同,主要内容如下:

(1)人民法院对于因一方当事人的行为或者其他原因,可能使行政行为或者人民法院生效裁判不能或者难以执行的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取上述保全措施。

(2)人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,裁定驳回申请。

(3)人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在48小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。

实战贴士

行政诉讼中的保全与民事诉讼中的保全,只在保全适用情形存在稍许差别:行政诉讼中,适用于因一方当事人的行为或者其他原因,可能使行政行为或者人民法院生效裁判不能或者难以执行的案件;民事诉讼中,适用于因一方当事人的行为或者其他原因,可能使得判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件。

2.诉前保全

《行诉法解释》第77条规定了诉前保全,与《民事诉讼法》第101条关于诉前保全的规定相同,主要内容如下:

(1)利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。

(2)申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。

(3)人民法院接受申请后,必须在48小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。

(4)申请人在人民法院采取保全措施后30日内不依法提起诉讼的,人民法院应当解除保全。

3.执前保全

行政机关或者行政裁决确定的权利人申请人民法院强制执行行政行为前,有充分理由认为被执行人可能逃避执行的,可以申请人民法院采取财产保全措施。后者申请强制执行的,应当提供相应的财产担保(《行诉法解释》第159)

()先予执行(《行政诉讼法》第57)

1.人民法院对起诉行政机关没有依法支付抚恤金、最低生活保障金和工伤、医疗社会保险金的案件,权利义务关系明确、不先予执行将严重影响原告生活的,可以根据原告的申请,裁定先予执行。

实战帖士

(1)起诉行政机关没有依法支付失业、生育、养老社会保险金或者行政赔偿、补偿金的案件,不适用先予执行。

(2)该先予执行,必须基于原告的申请,但原告不需要提供担保。

2.当事人对保全、先予执行裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。该复议应当向作出裁定的法院申请,且为司法复议,并非行政复议。

更新56.P340

标题“()延期审理之下、至标题“()中止诉讼之上的全部文字替换为:

延期审理,是指人民法院把已定的审理日期或者正在进行的审理推迟至另一日期审理。有下列情形之一的,可以延期开庭审理(《行诉法解释》第72)

1.应当到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;

2.当事人临时提出回避申请且无法及时作出决定的;

3.需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;

4.其他应当延期的情形。

标题“()中止诉讼之下的文字“1.应当中止诉讼删去

标题“()中止诉讼之下的文字“(《行诉法执行解释》第51)”替换为:

(《行诉法解释》第87)

标题“()中止诉讼之下的第(6)点的文字相关刑事替换为:     相关民事、刑事

标题“2.可以中止诉讼及其4行字以及P341正数前两行字全部删去

更新57.P341

标题“()终结诉讼之下的文字“(《行诉法执行解释》第52)”替换为:

(《行诉法解释》第88)

更新58.P342

实战贴士之上的文字“(《行诉法执行解释》第36)”替换为:

(《行诉法解释》第60)

将(1)、(2)中的“当事人”替换为“原告”

更新59.P343

标题“()……”的之下文字“(《行诉法执行解释》第50条第3)”替换为:

(《行诉法解释》第81条第34)

标题“()……”的之下文字“(《行诉法执行解释》第50条第2)”替换为:

(《行诉法解释》第81条第2)

更新60.P344

标题“()起诉不停止执行原则2点中的文字一旦……(《行诉法执行解释》第94)删去

更新61.P345

最后一行括号中的文字替换为:      《行诉法解释》第73条第3

更新62.P346

倒数第4行的文字“1.被诉行政行为涉及行政许可、登记、征收、征用或行政裁决之后增加以下文字:

且该行政案件符合法定起诉条件

实战贴士增加以下文字:

公民、法人或者其他组织请求一并审理相关民事争议,人民法院经审查发现行政案件已经超过起诉期限,民事案件尚未立案的,告知当事人另行提起民事诉讼;民事案件已经立案的,由原审判组织继续审理(《行诉法解释》第138条第2)

更新61.P347

标题“3.当事人提出一并解决的申请之下第二行的文字《行诉法适用解释》第17条第1替换为:     《行诉法解释》第137

标题“3.当事人提出一并解决的申请之下第(2)“(2)当事人未提出一并解决的申请,法院不能主动一并审理之后增加以下文字:

若人民法院在审理行政案件中发现民事争议为解决行政争议的基础,当事人没有请求人民法院一并审理相关民事争议的,人民法院应当告知当事人依法申请一并解决民事争议。

标题“4.行政争议……”末尾的文字《行诉法适用解释》第17条第23替换为:

《行诉法解释》第139

标题“4.行政争议……”之下第8行文字中的已经申请仲裁或者提起民事诉讼的替换为:

约定仲裁或者已经提起民事诉讼的

其他不宜一并审理民事争议的情形。

标题“1.立案末尾的文字《行诉法适用解释》第18替换为:

《行诉法解释》第140

标题“1.立案之下第一行的文字法院在行政诉讼中一并审理相关民事争议的,之后增加以下文字:

该民事争议由受理行政案件的人民法院管辖,

标题“2.审判末尾的文字《行诉法适用解释》第1819替换为:

《行诉法解释》第141144

更新62.P348

经典考题之上增加以下文字:

(5)撤诉:行政诉讼原告在宣判前申请撤诉的,是否准许由人民法院裁定。人民法院裁定准许行政诉讼原告撤诉,但其对已经提起的一并审理相关民事争议不撤诉的,人民法院应当继续审理。

(6)诉讼费用:人民法院一并审理相关民事争议,应当按行政案件、民事案件的标准分别收取诉讼费用。

经典考题的答案及解析内容替换为:

【答案】AB。《行诉法解释》第137条规定:公民、法人或者其他组织请求一并审理行政诉讼法第六十一条规定的相关民事争议,应当在第一审开庭审理前提出;有正当理由的,也可以在法庭调查中提出。A项正确。《行诉法解释》第139条第2款规定:对不予准许的决定可以申请复议一次。B项正确。《行诉法解释》第140条第2款规定:人民法院审理行政机关对民事争议所作裁决的案件,一并审理民事争议的,不另行立案。本题中,县政府对土地使用权争议的裁决属于行政裁决,故不另行立案,C项错误。该条第1款规定:人民法院在行政诉讼中一并审理相关民事争议的,民事争议应当单独立案,由同一审判组织审理。根据该款由同一审判组织审理D项错误。

更新63.P349

正数第3行之后增加以下文字:

《行诉法解释》第84条至第86条借用了民事诉讼法的有关规定,具体如下:

1.调解启动

调解启动基于原告、被告双方的自愿。对可调解的行政案件,人民法院认为法律关系明确、事实清楚,在征得当事人双方同意后,可以迳行调解。

2.调解方式

(1)人民法院审理行政案件,调解过程不公开,但当事人同意公开的除外。

(2)调解协议内容不公开,但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益,人民法院认为确有必要公开的除外。

3.调解参加人

经人民法院准许,第三人可以参加调解。人民法院认为有必要的,可以通知第三人参加调解。

4.调解结果

(1)成功

调解达成协议,人民法院应当制作调解书(写明诉讼请求、案件的事实和调解结果,由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章),送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。调解书生效日期根据最后收到调解书的当事人签收的日期确定。

当事人自行和解或者调解达成协议后,请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,人民法院不予准许。

(2)不成功

当事人一方或者双方不愿调解、调解未达成协议的,人民法院应当及时判决。

更新64.P351

温故知新第2题的D选项内容中的“先予”二字删去

更新65.P354

第一行之下增加以下内容:

实战帖士

(1)原告请求被告履行法定职责或者依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇等给付义务,原告未先向行政机关提出申请的,人民法院裁定驳回起诉(《行诉法解释》第93条第1)。此情形下,法院之所以裁定驳回起诉,是因为被诉行政行为不存在,不符合法定起诉条件。

(2)人民法院经审理认为原告所请求履行的法定职责或者给付义务明显不属于行政机关权限范围的,可以裁定驳回起诉(《行诉法解释》第93条第2),也可以判决驳回原告的诉讼请求。此情形下,法院之所以可以裁定驳回起诉,是因为原告指控的被告不适格,具有不符合法定起诉条件的情形。

实战贴士中的文字“(《行诉法执行解释》第55条第2)”删去:

更新66.P355

图中第二个箭头指向的文字判决撤销,并可以责令重作;若原告申请确认无效的,应判决确认无效替换为:      判决确认无效

更新67.P356

标题“()被诉行政行为重大且明显违法时的一审判决之下、P357标题“()被诉行政行为一般违法时的一审判决之上的全部内容替换为:

1.被诉行政行为有重大且明显违法情形的,不管原告起诉请求撤销还是请求确认无效的,人民法院均应当判决确认无效(《行诉法解释》第94条第1)

实战帖士

判决确认无效,只能针对重大且明显违法的行政行为。被诉行政行为一般违法或者合法,而原告起诉请求确认无效且拒绝变更诉讼请求的,法院应当判决驳回其诉讼请求(《行诉法解释》第94条第2)

2.有下列情形之一的,属于重大且明显违法

(1)行政行为实施主体不具有行政主体资格(《行诉法解释》第99条第1)

(2)减损权利或者增加义务的行政行为没有法律规范依据(《行诉法解释》第99条第2),比如行政处罚没有相应的法律规范依据(《行政处罚法》第3条第2)

(3)行政行为的内容客观上不可能实施(《行诉法解释》第99条第3)

(4)其他重大且明显违法的情形,比如明显缺乏事实根据(《行诉法解释》第161条第2)、行政处罚不遵守法定程序(《行政处罚法》第3条第2)、非法批准征收使用土地(《土地管理法》第78条第1)、非法决定减免税(《税收征收管理法》第33条第2)

更新68.P358

点的第二行中文字被诉行政行为程序轻微违法但对原告权利不产生实际影响替换为:

被诉行政行为程序轻微违法(即有下列情形之一,且对原告依法享有的听证、陈述、申辩等重要程序性权利不产生实质损害的:a.处理期限轻微违法;b.通知、送达等程序轻微违法;c.其他程序轻微违法的情形)但对原告权利不产生实际影响

更新69.P359

标题“(2)判决确认违法的附加判决之下、标题“2.判决撤销之上的全部内容替换为:

人民法院判决确认违法或者无效的,可以同时判决责令被告采取补救措施(《行政诉讼法》第76)。据此,判决被告采取补救措施,是可以同时判决,而非应当;该判决,法院可以依职权主动作出。

人民法院经审理认为被诉行政行为违法或者无效,可能给原告造成损失,经释明,原告请求一并解决行政赔偿争议的,人民法院可以就赔偿事项进行调解;调解不成的,应当一并判决。人民法院也可以告知其就赔偿事项另行提起诉讼(《行诉法解释》第95)。据此,法院一并判决赔偿,必须基于原告的行政赔偿请求,不得依职权主动判决赔偿。

标题“2.判决撤销之下第(4)点中的第点的全部内容被诉行政行为违法(包括明显不当)”替换为:      被诉行政行为一般违法(包括明显不当)

更新70.P360

标题“(6)撤销判决的附加判决——判决被告重作之下第中第一行中的文字“(a)”删去

标题“(6)撤销判决的附加判决——判决被告重作之下第中第3行至第4行中的文字(b)复议决定改变原行政行为错误,法院判决撤销复议决定的同时应当判决复议机关重新作出复议决定删去

标题“(6)撤销判决的附加判决——判决被告重作之下第点全部删去,之下的第点调整为第点,第点调整为第

更新71.P362

标题“()复议改变后起诉的案件之下、至P363标题“2.判决方式之上的全部文字替换为:

1.判决对象

(1)须针对复议决定

复议改变后起诉的案件,应当仅以复议机关为被告,被诉行政行为仅有复议决定,原告只能针对该复议决定提出诉讼请求,故法院应当对复议决定进行合法性审查,并根据原告的诉讼请求针对复议决定作出相应的判决。

(2)一般不针对原行政行为

因法院须对复议决定进行审查,故必然会对原行政行为进行审查。即使如此,法院判决一般也不得针对原机关的原行政行为,因为原机关不是被告,原行政行为不是被诉行政行为,原告不得针对原行政行为提出诉讼请求。

实战帖士

复议改变后起诉的案件,法院判决一般不得针对原机关的原行政行为,但《行诉法解释》第89条规定了一个例外情形。

2.判决方式

法院对复议机关的复议决定,应当按照其合法、明显违法、一般违法等情形,作出相应的判决。其中,复议决定改变原行政行为错误,人民法院判决撤销复议决定时,可以一并责令复议机关重新作出复议决定或者判决恢复原行政行为的法律效力(《行诉法解释》第89)

例如,县地税局责令某企业缴纳企业所得税30万元,该企业不服向市地税局申请复议,市地税局改为责令缴税20万元。该企业不服起诉,法院认定应缴税款还是多了。此情形下,法院可以判决变更,直接确定应缴税款的具体数额;也可以判决撤销市地税局的决定,可以并责令市地税局重新作出复议决定。

再例如,县地税局责令某企业缴纳企业所得税30万元,该企业不服向市地税局申请复议,市地税局改为责令缴税35万元。该企业不服起诉,法院认定应缴税款为30万元。此情形下,法院可以判决撤销市地税局的决定,并责令市地税局重新作出复议决定;法院也可以判决撤销市地税局的决定,并判决恢复县地税局的决定的法律效力。

()复议改变后起诉的案件

1.判决对象

(1)一并审查

复议机关决定维持原行政行为的,人民法院应当在审查原行政行为合法性的同时,一并审查复议决定的合法性。

(2)应当一并判决

复议机关决定维持原行政行为的,原告以原机关和复议机关为共同被告起诉的,人民法院对原行政行为作出判决的同时,应当对复议决定一并(不是分别”)作出相应判决。

(3)可以一并判决

复议机关决定维持原行政行为,人民法院依职权追加原机关或者复议机关为共同被告的,对原行政行为或者复议决定可以(不是应当”)作出相应判决。例如,县地税局责令某企业缴纳企业所得税30万元,该企业不服向市地税局申请复议,市地税局决定维持。该企业不服以县地税局为被告起诉,请求撤销县地税局的征税决定,且不同意追加市地税局为被告。法院应当将市地税局列为共同被告。此情形下,法院对县地税局的决定和市地税局的决定一并审查,对县地税局的决定应当作出相应判决,对市地税局的维持决定可以作出相应判决。

更新72.P368

第一行讼法》的相关规定之后增加以下文字:

(如申请执行期限也适用《民事诉讼法》第239条的规定)

实战帖士的全部内容删去

倒数第三行据此,该具体行政行为被起诉,……(《行诉法执行解释》第94)删去

更新73.P369

标题“()非诉行政案件执行的相关问题之下的第2点和第3点替换为:

2.权利人申请

(1)行政机关根据法律的授权对平等主体之间民事争议作出裁决后,当事人在法定期限内不起诉又不履行,作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请法院强制执行的,生效行政裁决确定的权利人或者其继承人、权利承受人在六个月内可以申请法院强制执行(《行诉法解释》第158条第1)

(2)享有权利的公民、法人或者其他组织申请法院强制执行生效行政裁决,参照行政机关申请法院强制执行行政行为的规定(《行诉法解释》第158条第1)

3.财产保全和担保

为避免被执行人随意对财产进行处分,保障行政职能的实现以及权利人的合法权益,行政机关或者行政裁决确定的权利人申请法院强制执行前,有充分理由认为被执行人可能逃避执行的,可以申请法院采取财产保全措施。权利人申请强制执行的,应当提供相应的财产担保(《行诉法解释》第159)

更新74.P370

温故知新之上的四行字替换为:

(2)对被申请执行的行政行为的合法性审查,由行政审判庭负责。

(3)法院对被申请执行的行政行为的审查,主要是书面审查,必要时可以进行调查,对重大负责的案件也可采取听证等听取意见的方式。其中,法院在作出裁定前发现行政行为明显违法并损害被执行人合法权益的,应当听取被执行人和行政机关的意见。

更新75.P393

删去该页的第一个实战贴士

该页的第一个实战贴士之上的文字,但法院判决确认被诉行政行为违法或者无效,且该行政行为给原告造成损失的,法院可依职权主动判决被告承担行政赔偿责任删去

 


如果下面的课程您觉得意犹未尽,请猛击这里查看全部课程

热点推荐
班级名称 开课时间 原价 授课方式 优惠咨询
尊享通关A班 3.10-9.2 88800 面授
学生精英班 7.8-9.2 7280 面授
业余民刑先修班 3.18-4.8 1280 面授
2017北京网授经典全程班 随报随学 13000 网授