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2021年法考主观题【商法】-简答题(答案解析一)
发布时间:2021-11-25 19:29   
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摘要:2016 年 12 月 4 日,李某飞与张三、李四、王五、赵六、郑七五个自然人,签订了《股东投资协议》,约定共同出资设立英华装饰有限公司(以下简称英华公司),公司注册资本为2000 万元,先由各投资人按照各自认缴比例实际缴纳各自认缴部分的...

  材料

  2016 年 12 月 4 日,李某飞与张三、李四、王五、赵六、郑七五个自然人,签订了《股东投资协议》,约定共同出资设立英华装饰有限公司(以下简称英华公司),公司注册资本为2000 万元,先由各投资人按照各自认缴比例实际缴纳各自认缴部分的 50%,其余的 50% 在公司成立后 5 年内缴足。其中,李某飞的出资比例为 50%,其以位于新天地广场的 200 平方米房产的所有权(评估价值 500 万元)作为出资,李四以一张由万豪公司开具的金桥工商银行为付款人、李四为收款人的票面金额为 100 万元的远期汇票作为出资,王五以其持有的巨华公司 10% 的股权作为出资,其他三人各持股 10%,现金缴纳 100 万元作为出资。《股东投

  资协议》第 9 条还约定,“股东有下列情形之一时,经股东会三分之二以上出资额的股东书面同意,可以决议取消其出资股东资格:……3. 受到刑事、民事、行政处罚;4. 有意违背章程的规定重违反公司的规章制度,给公司带来严重后果;5. 未缴纳认缴出资或者抽逃全部出资的;6,其他严重损害公司利益的情形。因上述原因丧失股东资格,由股东会决定并处分其股东利益,价款归原股东所有;若给公司造成损失的,公司可追究其经济赔偿责任”。后“公司注册资本2000 万元”写入公司章程,并进行了工商登记。另外,事实上,李某飞所持的股份为英派斯建材销售有限公司 ( 以下简称英派斯公司 )实际上的出资,英派斯公司为了经营方便,遂与公司董事长李某飞签订了《代持股协议》,约定英派斯公司实际出资于英华公司,其股权由李某飞代为持有,李某飞行使股东权利的重大行为须经过英派斯公司股东会 1/2 以上股东同意方可,否则无效。英华公司于 2017 年 1 月 24日成立。公司设立和经营过程中,发生如下事实

  (1)2016 年 12 月,张三以自己的名义与新天地广场签订了 300 平方米房屋的租赁合 同,现新天地广场以英华公司欠付租赁费为由,要求英华公司支付租赁费并支付违约金。依据房屋租赁合同约定,张三确实拖欠了新天地广场的租赁费,并同时约定了违约金。由于英华公司认为张三签订的合同租金太高,故直到 2017 年 1 月英华公司成立后,该租赁费尚未支付。

  (2)2017 年 1 月,李四作为出资的以金桥工商银行为付款人的汇票到期前,因付款人金桥工商银行以出票人账户资金不足为由拒绝承兑,英华公司未收到该款项。(3)2017 年 1 月 15 日,赵六作为出资打入英华公司在银行预设账户中的 100 万元货 币被赵六的债权人申请法院查封并划扣归还债权人。英华公司提出执行异议,认为依照货币“占有即所有”的特征,该笔资金自赵六打入特定账户时起,所有权即已经转移,该执行异议被法院驳回。

  (4)2017 年 2 月,英华公司发现王五作为出资的巨华公司 10% 的股权因巨华公司被法院宣告破产而根本无价值,各债权人针对巨华公司的破产申请在 2016 年 7 月即被法院受理。

  (5)2017 年 4 月,张三因酒驾被当地法院判处拘役 6 个月,罚金 5000 元。公司依据《股东投资协议》第 9 条之约定,召开股东会议,公司 2/3 以上出资的股东均同意解除张三的股东资格,并作出决议处分张三名下对应的股权,将价款返还于张三。张三认为,该情形仅在《股东投资协议》中作了约定,公司成立时的公司章程中对此并无规定,且公司成立之后《股东投资协议》已为公司章程所取代。因此,其认为股东会解除其股东资格的决议并无章程依据而无效。

  (6)2017 年 6 月,李四不幸因病死亡,李四之妻华某文欲继承李四名下的股权,李某飞、张三、李四均同意,但王五与赵六认为华某文人不好相处,不同意华某文加入,且二人 均按照公司章程的约定主张优先购买该股权。英华公司设立时公司章程约定,若有自然人股东死亡,其法定继承人在两人以内的,可以继承股东资格但其他股东在继承人继承时享有优先购买权,价格由主张优先购买权的股东与继承人协商确定,协商不成时,由双方共同委托的第三方评估机构评估的价格为准。

  (7)2017 年 10 月,英派斯公司认为李某飞在英华公司的几次股东会决议中,超越了代持股协议约定中赋予其的权限,多次自作主张,不向公司汇报且未取得公司的同意,在英华公司召开的股东会上完全按照自己的意思表达意见,损害了英派斯公司的利益,故召开董事会,免除董事长的职务,并向英华公司主张由自己直接行使股东权利。

  (8)2017 年 9 月,得知英派斯公司要撤换其职位消息的李某飞将其所持有的全部英华公司的股权在征得公司其他股东一致同意的情形下转让于毫不知情的邢某武,邢某武以 200 万元购得李某飞名下的全部股权,李某飞协助邢某武办理了登记过户手续。

  (9)2017 年 10 月,由于各投资人上述行为,英华公司的经营陷入困境。英华公司的债权人远舰公司发现英华公司的资产仅有股东出资的 1000 万元投资,未满足章程和工商登记中登记的 2000 万元,根本不足以偿还债务,遂提起诉讼要求各股东在未足额出资的范围内向其承担债务。

  (10)针对远舰公司的主张,邢某武认为,远舰公司应当向李某飞主张债权,理由是自己是购买李某飞的股份,李某飞对其隐瞒了未缴足出资的事实。

  题干

  新天地广场 2017 年 2 月起诉英华公司,要求支付租金并赔偿违约金,英华公司是否有

  抗辩理由?为什么?

  答案

  无法定的抗辩理由。根据《民法典》第 75 条的规定,设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任,第三人有权选择请求法人或者设立人承担责任。本案中,新天地公司有权直接向英华公司主张合同权利,英华公司逾期未支付租金,新天地广场有权主张租金及违约金。

  题干

  金桥工商银行拒绝承兑的理由是否合法?此情形下,英华公司有权采取何种救济手段?

  依据是什么?

  答案

  (1)合法。根据《票据法》第 56 条第 2 款的规定,付款人委托付款银行的责任,

  限于按照汇票上记载事项从付款人账户支付汇票金额。本案中,金桥工商银行可以因出票人

  公司的账面金额不足而拒绝承担付款责任,从而拒绝承兑。

  (2)李四作为发起人,没有履行出资义务,根据《公司法》及《公司法司法解释(三)》

  的规定,甲公司有权采取如下救济措施:

  ①要求李四补足出资,同时其他发起人承担连带责任;

  ②公司可以召开股东会作出决议对李四的新股优先认购权、利润分配请求权和公司剩余

  财产分配请求权作出相应的合理限制;

  ③催告李四限期缴纳,如果李四在合理期限内仍未缴纳出资,公司可以股东会决议解除

  李四的股东资格。

  题干

  对于股东赵六打入英华公司账户的 100 万元被赵六的债权人申请查封并扣划的行为,

  英华公司的执行异议被法院驳回,你认为该驳回是否有理?为什么?

  答案

  法院的驳回合理。拟设立公司的股东投资,应当在公司成立取得法人资格时才能

  转移所有权成为公司的法人财产。本案中,2017 年 1 月 15 日,法院执行时,英华公司尚在

  设立阶段,赵六的出资不属于法人财产而归属于赵六个人。赵六长期拖欠还款义务,却通过

  把个人财产投入公司,规避强制执行,也违背诚实信用原则。法院应债权人的申请强制执行

  其投资款并无不妥。

  题干

  王五出资的巨华公司的股权效力如何?英华公司应当如何处理?

  答案

  (1)王五用于出资的股权本无价值属于非货币财产出资不实的情形。

  (2)王五作为发起人,用于出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额,

  根据《公司法》及《公司法司法解释(三)》的规定,英华公司有权采取如下救济措施:

  ①要求王五补足出资,同时其他发起人承担连带责任;

  ②公司可以召开股东会作出决议对王五的新股优先认购权、利润分配请求权和公司剩余

  财产分配请求权作出相应的合理限制;

  ③催告王五限期缴纳,如果在合理期限内仍未缴纳出资,公司可以股东会决议解除王五

  的股东资格。

  题干

  对于公司股东会针对张三因被当地法院判处拘役的情形而依据《股东投资协议》第 9

  条作出的解除张三股东资格的决议,张三的抗辩理由是否成立?为什么?

  答案

  不能成立。公司成立之后,《股东投资协议》并没有被变更、修改或解除,也没

  有与公司章程的内容相悖,其效力不会自然终止或必然被公司章程所取代。本案中,虽然《股

  东投资协议》第 9 条没有载入英华公司的公司章程中,但该条款并没有违反法律的强制性规定,

  也没有与英华公司章程的内容相悖,故依法对各缔约的投资股东依然具有规范和约束的效力,

  英华公司据此召开股东会解除张三的股东资格并无不妥,张三的抗辩理由不能成立。

  题干

  对于李四死亡之后的股权继承,李四之妻华某文能否依法继承?王五、赵六要求 按照

  章程规定行使优先购买权的主张能否成立?为什么?

  答案

  (1)能够继承。《公司法》第 75 条规定,自然人股东死亡后,其合法继承人可

  以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。本案中,公司章程对于股东资格继承并

  无禁止性规定,故华某文有权依法继承李四的股权。

  (2)王五、赵六主张成立。根据《公司法规定(四)》第 16 条的规定,有限责任公司的

  自然人股东因继承发生变化时,其他股东主张依据公司法第七十一条第三款规定行使优先购

  买权的,人民法院不予支持,但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。本案中,

  公司章程对于继承时的优先购买权行使作出了明确的规定,故王五赵六有权依据公司章程主

  张有限购买权。

  题干

  英派斯公司解除李某飞董事长职务并且要求自己直接行使股东权利的请求如何实现?

  依据是什么?

  答案

  (1)《公司法》第 44 条的规定,董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。

  本案中,英派斯公司可以根据公司章程规定的办法罢免李某飞的董事长职务。

  (2)英派斯公司需根据《公司法司法解释(三)》第 24 条的规定,经过英华公司其他股

  东半数以上同意,请求公司变更股东,签发出资证明书,变更股东名册,记载于公司章程,

  并办理登记,从而显名化成为公司股东,才能向英华公司行使股东权利。

  题干

  李某飞处分其名下股权,邢某武受让该股权的效力如何?英派斯公司欲主张该受 让无

  效是否能够成立?为什么?

  答案

  (1)有效。根据《公司法司法解释(三)》第 25 条的规定,名义股东处分名下股权,

  参照善意取得制度。本案中,李某飞经法定程序将股权转让给善意的邢某武,且办理了变更

  登记,邢某武可善意取得该股权。英派斯公司主张受让无效不能支持。

  (2)因为英派斯公司只跟李某飞存在代持股协议的法律关系,所以英派斯公司可据此请

  求李某飞承担赔偿责任,无法向英华公司或受让人邢某武主张赔偿责任。

  题干

  英华公司的债权人远舰公司主张英华公司的各位股东应当在注册资本金额范围 内承担补充赔偿责任,该主张是否合法?

  答案

  不合法。根据《公司法》规定,公司成立实行认缴资本制,本案中英华公司成立时各股东约定了出资期限,2017 年 10 月,各股东实缴出资 1000 万元,按照章程约定如约缴足了应付的出资,余额各股东享有 5 年的期限利益。2017 年 10 月,该期限尚未届至,且英华公司没有出现破产、清算、执行不能等异常的情况,股东出资不应被加速到期,各股东不属于《公司法司法解释三》第 13 条的规定的出资瑕疵的情况,远舰公司的主张不能支持。

  题干

  邢某武作为李某飞原股权的持有人,现咨询于作为律师的你,你将为他提出何种建议

  以最大限度地保护邢某武的权益?

  答案

  (1)邢某武作为股权受让人可以依据《民法典》第 148 条的规定,以受到李某飞欺诈为由请求撤销股权转让合同,并依据《民法典》第 157 条的规定,要求李某飞返还所得股权价款,并依据股权转让合同中约定的争议解决方式条款要求李某飞赔偿损失和承担违约责任。若需提起诉讼,则要针对包括股权在内的李某飞的个人财产在诉讼标的额范围内请求保全。

  (2)邢某武可以依据《公司法规定(三)》第 18 条之规定,以自己在股权转让时并不知

  道也不应当知道李某飞持有的该股份尚未足额岀资为由,对干英华公司的债权人远舰公司要

  求其承担赔偿责任提出抗辩。

  材料

  三弘公司于 2016 年 1 月 20 日在甲市工商行政管理局登记设立,注册资金为 1000 万元,股东在工商登记机关登记为沈某、朱某、刘某、孟某、付某、段某六人以及鼎辉公司。其中,沈某以厂房一处作为出资,评估作价为 400 万元;朱某以一项专利使用权作为出资,评估作价为 100 万元;刘某以其在山阳公司持有的 20% 的股权作价出资,该股权评估为 100 万元;孟某以其所有的在甲市的房产一处作为出资,经过评估作价,该房产价值为 100 万元;付某认缴 100 万元,以货币 50 万元和一处房产评估作价为 50 万元作为出资;段某以 100 万元货币实缴出资;鼎辉公司以其对大田公司享有的 100 万元债权作为出资。 从 2016 年 1 月 20 日公司设立至2018 年 4 月 1 日发生纠纷,三弘公司及各位股东发生下列事实:

  2017 年 1 月 14 日,段某以三弘公司假冒其签名为由,要求确认其不具有三弘公司的股东资格。三弘公司辩称段某是三弘公司的股东。经法院审理查明,在三弘公司的设立登记材料中,有以下 4 份文件签有“段某”的字样:公司设立时召开的股东会议决议,三弘公司章程,段某的身份证复印件、由甲市工商行政管理局加盖“经核对与原件一致”章以及对公司住所地小区物业的承诺书。经法院查明,段某在庭审中对于三弘公司设立登记资料中出现的“段某”字样系由他人代签不持异议,仅对他人代签的原因存在争议,认为是三弘公司假冒其签名的方式将其登记为股东。法院同时查明,2016 年年底段某与公司曾经协商过股份回购事宜。沈某名下的出资厂房实际上是道格拉斯公司的厂房,沈某系道格拉斯公司的总经理 ( 法定代表人 ),其于 2016 年 2 月 1 日即将该出资的厂房全部移交占有给三弘公司,直到 2018年 2 月 1 日,经过公司筹委会一再催促,沈某才将道格拉斯公司名下的厂房过户至三弘公司名下。

  朱某认缴出资 100 万元,在章程中承诺以其持有的专利使用权作为出资。刘某作为出资的山阳公司的股权为其在山阳公司认缴的出资,虽然该股权已经于 2016 年2 月 1 日从刘某名下过户至三弘公司,但实际上刘某在山阳公司认缴的出资并未实际缴纳。孟某作为出资的房产已经于 2016 年 2 月交付给三弘公司实际占有和使用,但因为该房产之上存在建设银行的抵押权而至今未办理过户手续至三弘公司。付某作为出资的 50 万元和一处房产均为付某在退休前任国税局局长受贿所得,付某的贪污行为已经为法院判决确认,现有关部门向三弘公司发出通知,要求配合处置付某名下出资

  形成的股权。

  2018 年 3 月 1 日,沈某以三弘公司名义与道格拉斯公司签订租赁厂房协议,租期为 10 年,租金共计 500 万元,该 500 万元已经支付。租赁合同中约定的承租厂房虽然名字不同,但实际上就是道格拉斯公司以沈某名义出资到三弘公司的厂房。鼎辉公司作为出资的对大田公司享有的 100 万元债权有明确的合同约定,且已届清偿期。

  题干

  根据案情中所列事实,应当如何认定段某的股东资格?

  答案

  应认定段某是三弘公司的股东。综合案件事实,段某向三弘公司及市场监管部门出具了身份证和身份证复印件,对代签字知情,且曾经与三弘公司协商股权回购事宜,可以认定段某对三弘公司以代签名字的方式将其登记为股东,是予以授权且认可的。故段某称其不是股东,缺乏事实和法律依据。

  题干

  沈某以道格拉斯公司所有的厂房出资,如何认定其股东资格?

  答案

  道格拉斯的法人意志由其法定代表人沈某表示,所以沈某作为道格拉斯公司的法定代表人以自己的名义用道格拉斯公司所有的房产作为其出资,二者之间确立代持股关系,沈某应当是三弘公司的名义股东,道格拉斯公司是三弘公司的实际投资人。根据《公司法司法解释 ( 三 )》第 10 条的规定,沈某用于出资的厂房,于 2016 年 2 月 1日交付,2018 年 2 月 1 日登记,沈某有权主张从厂房实际移交占有给三弘公司的 2016 年 2月 1 日起享有相应的股东权利。

  题干

  朱某以其持有的专利使用权作为出资,如何认定其出资的效力?如何处理其股东资格

  的争议?

  答案

  (1)朱某专利使用权作为出资是违法的。公司作为独立法人,享有法人财产权,作为出资的非货币财产必须转移完整的财产权利到公司。以专利权出资当转移完整的权利给公司方可。

  (2)朱某的出资虽有瑕疵,但仍取得了股东资格,依据《公司法》第 28 条,朱某应当

  依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

  题干

  刘某出资的股权是否合法?三弘公司对该瑕疵出资,有权以何种方式进行处理?

  答案

  刘某出资是否合法取决于刘某与山阳公司的约定的出资期限。

  (1)如果刘某未按照与山阳公司约定的出资期限缴纳出资,则刘某对山阳公司的股权存

  在瑕疵,用此瑕疵股权出资设立三弘公司,根据《公司法解释 ( 三 )》第 11 条、16 条、17 条的规定,三弘公司有权请求人民法院责令刘某在规定的合理期限内采取补正措施。若逾期仍未补足,则人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。若刘某被依法认定为未完全履行出资义务,则三弘公司有权要求刘某履行出资义务,并限制刘某相应的股东权利,若其未在合理期限内缴足出资,三弘公司有权作出股东除名的决议,剥夺其股东资格。

  (2)如果刘某与山阳公司约定的出资期限尚未届至,则刘某享有期限利益,即使尚未完

  全缴足出资,但其在山阳公司的股权无瑕疵,用此股权出资设立三弘公司,其出资无瑕疵。

  题干

  孟某以房产出资,根据案件情形,分析孟某的股东资格及出资状况。

  答案

  根据《公司法解释 ( 三 )》第 8 条、第 10 条的规定,孟某出资的房产之上存在着

  有效的抵押权,其出资的合法性依赖于该抵押权是否在法院指定的合理期间内办理了解除抵押权的手续并转移所有权于公司。若其在法院指定的合理期限内办理了解除抵押权的手续,并转移所有权于公司,则其出资有效,并自房产转移给公司占有时起开始享有实缴出资相应的股东权利,否则应认定未完全履行出资义务;但即使未完全履行出资义务也不必然影响孟某的股东资格。根据《公司法》第 28 条,孟某需依法向公司承担补缴责任,并向其他足额出资的发起人承担违约责任。

  题干

  在付某被追究刑事责任之后,其出资的货币和房产形成的三弘公司的对应股权应当如

  何处置?

  答案

  (1)根据《公司法司法解释三》第 7 条第 2 款的规定:“以贪污、受贿、侵占、

  挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的,对违法犯罪行为予以追究、处罚时,应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。”本案中,付某出资的货币形成的股权是有效的,但付某被追究刑事责任时,对该股权应依法评估拍卖,其转让价款所得应当由国家予以收缴。

  (2)付某受贿所得的房产出资参照《民法典》第 311 条善意取得制度处理。本案中未明

  示付某在公司中担任任何职务,也没表明公司的任何关键人知悉此事,可认定公司为善意相对人,可善意取得该房产。付某被追究刑事责任时,对该股权应依法评估拍卖,其转让价款所得应当由国家予以收缴。

  题干

  如何认定沈某与道格拉斯公司签订厂房租赁合同行为的法律效力?对于沈某以及道格

  拉斯公司的该违法行为,三弘公司有权采取何种救济措施?

  答案

  根据《公司法解释 ( 三 )》第 12 条规定,沈某的行为属于“通过虚构债权债务关

  系将其出资转出”的抽逃出资行为。

  根据《公司法解释 ( 三 )》第 13、14、16、17 条的相关规定,三弘公司有权:(1)要求

  沈某依法全面履行出资义务,向公司返还出资本息;(2)同时要求协助其抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任;(3)公司根据公司章程或者股东会决议对沈某的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制;(4)经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除沈某的股东资格

  题干

  试述鼎辉公司出资的债权是否具有法律效力?鼎辉公司的股东资格应当如何认定?

  答案

  鼎辉公司出资的债权具有法律效力,鼎辉公司具有与出资对应的股东资格。根据《公司法》第 27 条的规定:“股东可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产出资”。本案中鼎辉公司对大田公司的债权有明确的合同约定,且已届清偿期。此债权符合可评估且可转让的特征,所以出资合法有效。


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