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法考历届真题解析(十六)
发布时间:2018-07-19 17:03   
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摘要:

万国老师注重培养学生们理论法之间关联的思维,授课诙谐流畅,常举许多案例紧扣真题,深入浅出地解析法考规律


31、

【2014-1-54】关于我国司法解释,下列哪些说法是错误的?

A.林某认为某司法解释违背相关法律,遂向全国人大常委会提出审查建议,这属于社会监督的一种形式

B.司法解释的对象是法律、行政法规和地方性法规

C.司法解释仅指最高法院对审判工作中具体应用法律、法令问题的解释

D.全国人大法律委员会和有关专门委员会经审查认为司法解释同法律规定相抵触的,可以直接撤销

【解析】

这题考什么?司法解释。

A项正确——社会监督与专门监督相对。专门监督是国家机关的监督,包括国家权力机关、行政机关和司法机关的监督。社会监督是非国家机关的监督,由各政党、各社会组织和公民进行,它包括中国共产党的监督、社会组织的监督、公民的监督、法律职业群体的监督和新闻舆论的监督。林某是公民,其监督当然只能是社会监督。

B项错误——司法解释的对象是法律。根据现行《立法法》第一百零四条第1款,“最高人民法院、最高人民检察院作出的属于审判、检察工作中具体应用法律的解释,应当主要针对具体的法律条文,并符合立法的目的、原则和原意,”由此可知,司法解释只能解释法律条文的具体应用,其解释对象并不包括行政法规和地方性法规。

C项错误——司法解释既可由最高人民法院作出,也可由最高人民检察院作出。根据现行《立法法》第一百零四条第2款,“最高人民法院、最高人民检察院作出的属于审判、检察工作中具体应用法律的解释,应当自公布之日起三十日内报全国人民代表大会常务委员会备案,”由此可知,最高法、最高检均有司法解释权。不过,要注意,该法第3款规定,“最高人民法院、最高人民检察院以外的审判机关和检察机关,不得作出具体应用法律的解释。”这意味着,司法解释权仅仅属于最高法、最高检两家。

D项错误——不可直接撤销。根据《各级人民代表大会常务委员会监督法》第三十三条规定,“全国人民代表大会法律委员会和有关专门委员会经审查认为最高人民法院或者最高人民检察院作出的具体应用法律的解释同法律规定相抵触,而最高人民法院或者最高人民检察院不予修改或者废止的,可以提出要求最高人民法院或者最高人民检察院予以修改、废止的议案,或者提出由全国人民代表大会常务委员会作出法律解释的议案,由委员长会议决定提请常务委员会审议。”实际上,即使不知道这个条文,只要弄清“撤销”的特定内涵,也能作出正确判断。“撤销”作为一种法律的事后审查方式,仅仅适用于存在领导关系的上下级国家机关之间,比如某级政府对其下一级政府,人大对其常委会。D选项中所说的是,“全国人大法律委员会和有关专门委员会”,它们与司法解释的主体(最高法和最高检)是八竿子打不着的关系,并无领导与被领导可言,所以,绝对不可能适用撤销方式。关于改变和撤销的记忆要诀如下:

领导关系:可改可撤→人大与其常委会之间、政府上下级之间。

监督关系:可撤不可改→上下级人大之间、人大与政府之间。

批准关系:可撤不可改→自治条例单行条例、较大市地方性法规只能撤销,不能改变。

授权关系:只能撤权或撤法→适用于全国人大授权的行政法规、授权经济特区立法。

【小结】本题B、C项所涉及的知识点,由2015年3月修订的《立法法》所规定,不过,即使是在旧法的框架之下,也能得出正确答案。本题的D选项涉及《监督法》,法条相对偏僻,但是,只要懂得法理,基本上可以顺利地正确解答。实际上,宪法学考试的重点是各国家机关的权限,而掌握相关权限的法门则是弄通法理。

 

32、

【2014-1-53】王某恋爱期间承担了男友刘某的开销计20万元。后刘某提出分手,王某要求刘某返还开销费用。经过协商,刘某自愿将该费用转为借款并出具了借条,不久刘某反悔,以不存在真实有效借款关系为由拒绝还款,王某诉至法院。法院认为,“刘某出具该借条系本人自愿,且并未违反法律强制性规定”,遂判决刘某还款。对此,下列哪些说法是正确的?

A.“刘某出具该借条系本人自愿,且并未违反法律强制性规定”是对案件事实的认定

B.出具借条是导致王某与刘某产生借款合同法律关系的法律事实之一

C.因王某起诉产生的民事诉讼法律关系是第二性法律关系

D.本案的裁判是以法律事件的发生为根据作出的

【解析】

这题考什么?法的适用、法律关系的种类。

A项正确——对案件事实的认定即事实判断,一般而言,只涉及是、否这种状态的判断,基本上是事实判断,比如“张三是不是人”,对此,张三要么是人,要么不是人,并不存在第三种可能性。由此可知:“刘某出具该借条系本人自愿”,就自愿而言,只有是否自愿,故属于事实判断的范畴;“且并未违反法律强制性规定”,就违反法律强制性规定而言,只有是否违反,故属于事实判断的范畴。综上所述,“刘某出具该借条系本人自愿,且并未违反法律强制性规定”,正是对案件事实的认定。

【注意】司法考试“三大本”已经删掉了事实判断和价值判断这一对概念,但是,这对概念是浸润在法的适用之中的基本概念,它们是无法被删掉的——实践证明,早已删掉,却常常考到。因此,有必要在前述知识的基础上,再补充以下知识:事实判断的最明显特征是“所有人看都一样”,即事实判断呈现出客观性,它不以判断人的主观意愿为转移。要注意,这一点与价值判断不同,价值判断受判断主体主观意志的影响,因而呈现出“不同人看不同样”的特征,比如,辩护律师认为被告“主观恶性较小,犯罪情节轻微”,公诉人却认为被告“罪大恶极,情节恶劣”,而舆论又基于自身判断各执一词、褒贬不一。一般而言,与事实判断是“是或否”的判断不同,价值判断一般是“大或小”、“多或小”、“好或坏”、“善或恶”、“美或丑”之类的判断。

B项正确——由A项可知,出具借条是法律事实,而且,这一判断也符合“法律事实”的概念,即法律事实是指法律规范所规定的,能够引起法律关系产生、变更或消灭的客观情况或现象,本案中,出具借条正是引起王某与刘某产生借款合同法律关系的法律事实。

C项正确——对此选项的判断,得首先弄清法律关系种类的相关知识:

如果有数个前后关联的法律关系,那么,根据它们之间的关系和地位的不同,可以将这数个法律关系作分类如下表,

第一性(主)法律关系

独立存在的,或在多向法律关系中居于支配地位的法律关系

第二性(从)法律关系

由第一性法律关系而产生的、居于从属地位的法律关系

一般而言,如果数个相关的法律关系中,既有实体法律关系,也有程序法律关系,那么,实体法律关系是第一性法律关系,程序法律关系是第二性法律关系。本案就是这样,首先是王某与刘某之间存在着借款合同法律关系,这是一个实体法律关系,然后,刘某反悔,也就是刘某刻意破坏这个实体法律关系的行为,引起了围绕借款产生的民事诉讼法律关系,它是一个程序法律关系,从两个法律关系的前后逻辑来看,借款合同法律关系相对于民事诉讼法律关系而言,它居于支配地位——没有借款,哪来诉讼?而民事诉讼法律关系相对于借款合同法律关系而言,它居于从属地位——还是那句话,没有借款,哪来诉讼?由此可知,因王某起诉产生的民事诉讼法律关系是第二性法律关系,C选项正确。

D项错误——错误之处在“法律事件的发生”,由题干可知,本案中并无什么法律事件,而只有法律行为。法律事件是不以当事人意志为转移的客观事实,法律行为则是以当事人意志为转移的作为或不作为。正是由于当事人王某、刘某的行为引起了数个法律关系,从而引出了本案的裁判,故D选项错误。


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