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法考历届真题解析(十五)
发布时间:2018-07-19 14:13   
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摘要:万国老师注重培养学生们理论法之间关联的思维,授课诙谐流畅,常举许多案例紧扣真题,深入浅出地解析法考规律

万国老师注重培养学生们理论法之间关联的思维,授课诙谐流畅,常举许多案例紧扣真题,深入浅出地解析法考规律


29、

【2014-1-15】关于法与人权的关系,下列哪一说法是错误的?

A.人权不能同时作为道德权利和法律权利而存在

B.按照马克思主义法学的观点,人权不是天赋的,也不是理性的产物

C.人权指出了立法和执法所应坚持的最低的人道主义标准和要求

D.人权被法律化的程度会受到一国民族传统、经济和文化发展水平等因素的影响

【解析】

这题考什么?法与人权。这个考点从来都是按照教材的指定内容来考,从未超纲半点。所以,我们首先来看下列表格:

法与人权

普遍性

人权是一种权利;人权来自于“人自身”;人权必须有具体内容

应有性

每个人作为人应该享有或者(实然)享有的权利,它同时是应有权利、实有权利、法律权利、道德权利,但它根本上是一种道德权利

历史性

人权既非天赋,亦非理性产物,又非国家承认,其产生受制于社会物质生活条件,  

人权对法

人权是法的源泉,可以作为判断法律善恶的标准;判断法律好坏和进步与否的标准

法对人权

法保障人权的优势

设定一般保护标准,避免其他保护手段的随机性和相互冲突

以国家强制力为后盾,具有普遍约束力

法保障人权的方法

转化人权为法律权利,通过对法律权利的保障而保障人权

人权的法律化:取决于一国经济和文化的发展状况;取决于某个国家的民族传统和基本国情

A项错误——请看表格中的“应有性”及其解释。在这里,我们要牢记这一观点,即人权同时是应有权利、实有权利、法律权利和道德权利,任何一种割裂了这四者有机关联的说法都是错误的。

B项正确——请看表格中的“历史性”及其解释。除了这一提法之外,我们还可以见到这样的说法,如“人权是一个历史范畴”。实际上,无论怎么样遣词造句,在五花八门的字面之下,其实质都是一个——人权深刻受制于社会物质生活条件。我们说“人权具有历史性”,“人权不是不是天赋的”,“人权不是理性的产物”,“人权不是国家承认的事物”,“人权的具体内容从来都随着时代的变迁而变化”,“从来都没有什么一成不变的人权内容”……所有这一切的说法,都直接或间接地在说“人权深刻受制于社会物质生活条件”。

C项正确——请看表格中的“人权对法”的作用及其解释。此处有必要说明,教材认为,人权对法的作用体现在:(1)指出了立法和执法所应坚持的最低的人道主义标准和要求;(2)可以诊断现实社会生活中法律追索权的症结,从而提出相应的法律救济的标准和途径;(3)有利于实现法律的有效性,促进法律的自我完善。2014年考到第一个作用,基本上一字未改的考原文,我们有理由相信,今后的考题还会故伎重演——此类例子在历年真题中已经屡见不鲜了。

D项正确——请看表格中的“人权的法律化”及其解释。这两句话已经被历年真题证明为必考点,而且仅仅是考字面意思,今后还会继续考,所以,请牢记它的表述。

 

 

30、

【2014-1-55】甲骑车经过乙公司在小区内的某施工场地时,由于施工场地湿滑摔倒致骨折,遂诉至法院请求赔偿。由于《民法通则》对“公共场所”没有界定,审理过程中双方对施工场地是否属于《民法通则》中的“公共场所”产生争议。法官参考《刑法》、《集会游行示威法》等法律和多个地方性法规对“公共场所”的规定后,对“公共场所”作出解释,并据此判定乙公司承担赔偿责任。关于此案,下列哪些选项是正确的?

A.法官对“公共场所”的具体含义的证成属于外部证成

B.法官运用了历史解释方法

C.法官运用了体系解释方法

D.该案表明,同一个术语在所有法律条文中的含义均应作相同解释

【解析】

这题考什么?法律证成、法律解释。

A项正确——证成分为外部证成和内部证成,内部证成是从大前提、小前提推导出结论的过程,外部证成是对大前提或小前提进行论证的过程。所谓大前提即法律规定,小前提即案件事实,因此,外部证成有两种表现形式:对法律规定这一范畴的解读属于外部证成,对案件事实这一范畴的解读也属于外部证成。由题干可知,“法官参考法律和地方性法规对‘公共场所’的规定后,对‘公共场所’作出解释,”在这里,“公共场所”属于法律规定的范畴,所以,法官对其具体含义的证成当然属于外部证成。

B项错误——历史解释方法是六种法律解释方法之一,其含义是指根据历史事实对现实情形进行解释,其最典型的说法是,“历史上从来(不)如此,所以今天也应该(不)如此”。由题干可知,法官并没有根据历史上的“公共场所”的界定来解说本案中的“公共场所”,所以法官并未运用历史解释的方法。那么,法官用了什么解释方法呢?请看C选项。

C项正确——体系解释方法也是六种法律解释方法之一,其含义是指联系其他法律规定来解释某一法律规定,这一点从它的别名中也能看出来,体系解释也叫系统解释,意思是把某个法条放到法律系统中进行解释,或者又叫它逻辑解释,意思是根据法律一贯的逻辑对某个法条进行解释,一句话,这种解释方法是运用相关条文对某一法条进行解释。由题干可知,法官对“公共场所”的解释,是参考法律和地方性法规相关规定的结果,所以,法官运用了体系解释方法。

D项错误——该项的错误在于一个“应”字,要知道,尽管法官援引其他相关法律规定对“公共场所”这个术语作出了解释,但是,这并不意味着“同一个术语在所有法律条文中的含义均应作相同解释”。为什么呢?从法律解释的特征可知,法律解释总是与具体案件紧密相关,这意味着具体情况具体对待,不可一概而论——试想,同为故意打伤对方,有的情况下构成故意伤害罪,而有的情况下却是正当防卫,在这里,“同一个术语在所有法律条文中的含义均应作相同解释”,无疑就犯了机械适用法条的错误。不仅如此,法律解释的特征还告诉我们,不同主体作出法律解释,各自的价值取向不同,这说明对于同一对象,不同的主体会有不同的解释,比如说,对于同一个故意杀人行为,有的人认为是犯罪行为,有的人却认为是“为民除害”,而主体的价值取向是如此多元且变动不居,因此,“同一个术语在所有法律条文中的含义均应作相同解释”不啻臆说。

【小结】本题难度较小,分值不低,且年年都考到,所以,考生对此应有足够的关注。

 


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