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【刑法讲义】法定刑升格条件
发布时间:2019-05-09 02:05   
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摘要:

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一、法定刑升格条件的性质

   (一)加重构成

某一罪状因为行为、对象的特殊性使得不法类型发生变化,并提升法定刑幅度,如抢劫罪中的“入户抢劫” 、“持枪抢劫”等情形;强奸罪中的“在公共场所当众强奸”、“轮奸”、“致使被害人重伤或死亡”

加重构成与基本构成的关系,属于同一罪名之下的不同条款的法条竞合。易言之,加重构成成立的前提,必须首先满足基本构成,在此基础之上又具有了自身的特性

   (二)量刑规则

不影响某一行为的不法类型,只是提供给法官量刑适用的条件,如数额(特别)巨大、情节(特别)严重、情节(特别)恶劣、首要分子、多次、违法所得数额巨大等

【备考提示】区分加重构成与量刑规则的意义

 1、是否需要明知

 属于加重构成的事实需要行为人主观明知,而属于量刑规则的事实无需行为人认识到。换言之,如果行为人未认识到加重构成的事实,则不能适用该加重构成;而对于量刑规则,即使行为人未认识到,也不影响该量刑规则的适用

例:甲明知自己在对乙实施抢劫,但并未认识到“户”,或者是并无认识到抢劫的对象是军用物资,则甲不成立加重抢劫,只成立普通抢劫

例:甲明知自己在抢劫,但未认识到自己已经是第三次抢劫,则不影响“多次抢劫”的成立

 2、法定刑的选择

 加重构成依然存在未遂,因此在适用升格法定刑的同时,可以适用总则未遂犯的规定;而量刑规则无所谓未遂,适用实际后果所处的法定刑即可。如果未造成任何后果,则要在适用基本刑的基础上,同时适用总则未遂犯的规定

例:甲入户抢劫而分文未得。甲成立抢劫罪,量刑时适用“入户抢劫”的法定刑,并可以适用未遂的规定


二、争议情形(观点展示)

对于财产犯罪中的“数额巨大” 、“数额特别巨大”,存在认为属于“加重构成”的观点(观点一)和认为属于“量刑规则”的观点(观点二)

例:甲意图盗窃30万元的财物(数额特别巨大),但最终只获得10万元财物(数额巨大)。

观点一:甲的行为既可以评价为“盗窃数额特别巨大(未遂)”,又可以评价为“盗窃数额巨大(既遂)”,想象竞合择一重

观点二:甲的行为成立“盗窃数额巨大(既遂)”

例:甲意图盗窃30万元的财物(数额特别巨大),但最终颗粒无收。甲成立盗窃罪,量刑时适用“数额较大”的法定刑,并可以适用未遂的规定

观点一:甲的行为成立“盗窃数额特别巨大(未遂)”,选择10年以上法定刑,再适用未遂犯的规定

观点二:甲的行为成立“盗窃数额较大(未遂)”,选择3年以下的法定刑,再适用未遂犯的规定

需要说明的是,上述特指的是行为人对于盗窃的对象具有明确认识的情形。如果行为人对于所盗窃的对象没有明确的认识,则只能根据客观情形选择法定刑

例:甲知道乙富有,就在某日晚潜入乙宅(内有上亿元的财物)行窃,结果被发现颗粒无收。甲成立“盗窃数额较大(未遂)”,选择3年以下的法定刑,再适用未遂犯的规定


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