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2021法考知识点:《理论法》公证制度与公证员的职业道德
发布时间:2021-11-17 18:57   
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摘要:公证对象和内容的特定性。公证对象是没有争议的民事法律行为、有法律意义的事实和文书;公证的内容是证明公证对象的真实性与合法性。

  一、我国公证制度的特征

  1、公证主体的特定性。只有公证机构按照法律规定的程序出具的证明才称为“公证”。

  2、公证对象和内容的特定性。公证对象是没有争议的民事法律行为、有法律意义的事实和文书;公证的内容是证明公证对象的真实性与合法性。

  3、公证效力的特殊性。根据我国法律规定,公证机构出具的公证文书具有证据效力、强制执行效力、法律行为成立的形式要件效力,这是其他证明所不具备的。

  4、公证程序的法定性。公证机构、公证员和公证当事人必须严格遵守《公证法》《公证程序规则》等,公证的申请和证明活动必须依法律规定的程序进行,符合法律的要求。

  5、公证是一种非诉讼司法活动。司法活动分为诉讼活动与非诉讼活动。公证属于非诉讼性质的预防性司法活动。注意两类区别:

  (1)公证与民事诉讼的区别:

  ①性质不同:公证属于非诉讼司法活动,是一种事前的预防;民事诉讼是一种事后的救济;

  ②适用程序不同:公证活动按照法定的公证程序进行;民事诉讼活动按照民事诉讼程序进行;

  ③效力不同:公证是一种证明效力,但它不能产生、变更或者消灭民事法律关系;而民事诉讼通过法院裁判,直接引起民事法律关系的产生、变更或消灭。

  (2)公证与行政行为的区别:

  ①组织不同:公证机构虽然受司法行政机关的管理和监督,但它本身不是司法行政机关的一部分,而且公证机关之间没有隶属关系;行政行为是国家的行政管理活动,行政机关在组织上有上下级之分;

  ②活动程序不同:前者必须有当事人的申请;后者往往是行政机关的单方行为,无需征得行政相对人的同意;

  ③法律关系不同:公证人与公证当事人是办理公证与申请公证的关系;行政机关与行政相对人是管理与被管理的关系。

  二、公证的管理体制

  我国实行司法行政机关行政管理与公证员协会行业管理相结合的管理体制。

  1、全国设立中国公证协会,省、自治区、直辖市设立地方公证协会。中国公证协会和地方公证协会是社会团体法人。

  2、司法行政部门依法对公证机构、公证员和公证协会进行监督、指导。

  三、公证员的条件、任免及申请程序

  (一)公证员的任职条件

  1、具有中华人民共和国国籍。

  2、25周岁以上65周岁以下。

  3、公道正派,遵纪守法,品行良好。

  4、通过法律职业资格考试。

  5、在公证机构实习2年以上或者具有3年以上其他法律职业经历并在公证机构实习 1年以上,经考核合格。

  (二)有下列情形之一的,不得担任公证员:

  1、无民事行为能力或者限制民事行为能力的。

  2、因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的。

  3、被开除公职的。

  4、被吊销执业证书的。

  (三)免职:丧失国籍;年满65周岁或者健康原因;辞职;吊销资格。

  (四)申请程序:公证机构推荐→由所在地的司法行政部门报省级司法行政部门审核→报请国务院司法行政部门任命→由省级司法行政部门颁发公证员执业证书。

  四、公证机构

  1、概念

  公证机构是依法设立,不以营利为目的,依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构。

  2、设立原则:

  公证机构不按行政区划层层设立。根据《公证法》第7条的规定,公证机构按照统筹 规划、合理布局的原则,可以在县、不设区的市、设区的市、直辖市或者市辖区设立;在设区的市、直辖市可以设立一个或者若干个公证机构。

  3、设立条件

  (1)有自己的名称;有固定的场所;有2名以上公证员;有必需的资金。

  (2)根据公证机构设置的不同情况,分别采用下列方式冠名:

  ①在县、不设区的市设立公证机构的,冠名方式为:省(自治区、直辖市)名称+本县、市名称+公证处;

  ② 在设区的市或其市辖区设立公证机构的,冠名方式为:省(自治区)名称+本市名称+字号+公证处;

  ③在直辖市或其市辖区设立公证机构的,冠名方式为:直辖市名称+字号+公证处。

  (3)公证机构的名称,应当使用全国通用的文字。民族自治地方的公证机构的名称,可以同时使用当地通用的民族文字。公证机构名称中的字号,应当由两个以上文字组成,并不得与所在省、自治区、直辖市内设立的其他公证机构的名称中的字号相同或者近似。

  五、不予办理公证与应当终止公证的情形

  (一)不予办理公证的情形

  1、无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有监护人代理申请办理公证的。

  2、当事人与申请公证的事项没有利害关系的;

  3、申请公证的事项属专业技术鉴定、评估事项的;

  4、当事人之间对申请公证的事项有争议的;

  5、当事人虚构、隐瞒事实,或者提供虚假证明材料的;

  6、当事人提供的证明材料不充分或者拒绝补充证明材料的;

  7、申请公证的事项不真实、不合法的;

  8、申请公证的事项违背社会公德的;

  9、当事人拒绝按照规定支付公证费的。

  (二)应当终止公证的情形

  1、因当事人的原因致使该公证事项在六个月内不能办结的;

  2、公证书出具前当事人撤回公证申请的;

  3、因申请公证的自然人死亡、法人或者其他组织终止,不能继续办理公证或者继续办理公证已无意义的;

  4、当事人阻挠、妨碍公证机构及承办公证员按规定的程序、期限办理公证的;

  5、其他应当终止的情形。

  六、公证程序的特别规定

  1、公证代理

  当事人申请办理公证,可以委托他人代理,但申请办理遗嘱、生存、收养关系等应当由本人申办的公证事项,不得委托他人代理。

  2、现场监督类公证:应当由2人共同办理。

  3、遗嘱公证

  应当由2人共同办理。承办公证员应当全程亲自办理。特殊情况下只能由1名公证员办理时,应当请1名见证人在场,见证人应当在询问笔录上签名或者盖章。

  4、保全证据公证

  (1)由2人承办,亲自外出办理;

  (2)发现当事人以违法手段取得证据的,不予办理公证。

  七、公证员的义务

  不得有下列行为:

  1、同时在两个以上公证机构执业;

  2、从事有报酬的其他职业;

  3、为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证;

  4、私自出具公证书;

  5、为不真实、不合法的事项岀具公证书;

  6、侵占、挪用公证费或者侵占、盗窃公证专用物品;

  7、损毁、篡改公证文书或者公证档案;

  8、泄露在执业活动中知悉的商业秘密或者个人隐私;

  9、法律、法规和司法部规定禁止的其他行为

  八、公证员职业道德

  忠于法律、尽职履责;爱岗敬业、规范服务;加强修养、提高素质;廉洁自律、尊重同行。

  重点:公证制度与公证员的职业道德要重点掌握我国公证制度的特征、公证管理体制、公证员的条件、任免及申请程序、公证机构、不予办理公证与应当终止公证的情形、公证程序的特别规定、公证员义务、公证员职业道德。

  考情:在客观题的考试中公证会与证据结合考察,主要记忆公证的证据力及公证被推翻的特殊情况,对不予办理和终止公证的情形熟练掌握,结合所学选出正确答案。


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