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2021法考知识点:《理论法》非实证主义的法
发布时间:2021-11-17 18:45   
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摘要:实证主义者侧重于研究实际存在的法律(实然法),认为法律的存在与法律在道德上的好坏是两个不能混同的议题,因此其核心观点可以被概括为恶法亦法,即道德上邪恶的法律也是法律。

  一、非实证主义的法的概念

  1. 法与道德相互连接;在定义法的概念时,道德因素被包括在内。

  非实证主义:承认存在概念上的必然联系。

  2.古典自然法学:以内容的正确性为定义要素

  3.现代超越自然法与实证主义之争的所谓第三条道路:以权威性制定、社会实效与内容的正确性为定义要素

  4.恶法亦法和恶法非法

  (1)实证主义者侧重于研究实际存在的法律(实然法),认为法律的存在与法律在道德上的好坏是两个不能混同的议题,因此其核心观点可以被概括为恶法亦法,即道德上邪恶的法律也是法律。

  (2)非实证主义者侧重于研究法律在道德上应当是什么的问题(应然法),认为法律的要求不能同道德的要求相抵触,法律的效力依附于道德,因此其核心观点可以被概括为恶法非法,即道德上邪恶的法律就不再是法律了。

  非实证主义的法的概念并不必然排除社会实效性要素和权威性制定要素。

  二、拉德布鲁公式

  1. 所有的实在法都应当体现法的安定性,不能够随意否定其效力。

  2. 除了法的安定性之外,实在法还应当体现合目的性和正义。

  3. 从正义角度看,若是在法违反正义达到不能容忍的程度,他就失去了其之所以为法的“法性”,甚至可以看作是非法的法律。

  重点:重点掌握非实证主义法的概念。

  考情:一般结合实证主义法进行考查,掌握什么是实证主义法什么是非实证主义法,并理解恶法非法和恶法亦法。


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