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2017年司法考试理论法学考前冲刺资料精选
发布时间:2017-09-13 19:34   
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摘要: 2017年司法考试即将到来,各位考生准备的怎么样了?万国司法考试教育为考生精心整理万国名师的讲义,都是历年司法考试的考点。希望对考生有所帮助,也祝所有考生金榜题名。

 2017年司法考试即将到来,各位考生准备的怎么样了?万国司法考试教育为考生精心整理万国名师的讲义,都是历年司法考试的考点。希望对考生有所帮助,也祝所有考生金榜题名。

 

社会主义法治理念

考点一 社会主义法治理念的本质属性

社会主义法治理念的概念

我国的社会主义法治理念是马克思主义法律思想中国化的最新成果,是社会主义法治的精髓和灵魂,是我国社会主义法治事业必须长期遵循的指导思想。其基本内涵几种概括为:“依法治国、执法为民、公平正义、服务大局和党的领导”五个方面。

社会主义法治理念的本质属性

坚持党的领导、人民当家作主、依法治国三者有机统一(三者统一),是社会主义法治理念的本质属性。坚持党的利益至上、宪法法律至上、人民利益至上,是坚持三者统一的必然要求。

考点二 依法治国、执法为民、公平正义、服务大局、党的领导

依法治国

基本内涵

法治核心内容

复杂系统工程:立法,构建完善中国特色社会主义法律体系;执法,依法行政;司法,公正高效权威的司法;守法,自觉学法、知法、信法、守法、用法;法律监督,构建权力制约监督体系。

基本作用

三大作用:保障经济发展,完善社会建设,创新社会管理

多元治理手段相结合:反对法律万能,确认多元规范,法治德治并用

执法为民

基本内涵

法治本质要求

党旨国体体现:党旨具体贯彻,国体要求体现,民主必由之路,法治重要动力

构建权利体系:保障和维护一切法定权利、自由、权益

基本要求

自觉执行执法为民:以人为本,改善民生,理性文明执法,切实便民利民

坚持国家利益、社会利益、个人利益的高度统一

公平正义

基本内涵

法治价值追求,人类社会共同理想,和谐社会基本内容

一个历史范畴:反对普适标准,共性个性统一,理想现实统一

事业价值基础:我国主流价值,群众愿望要求,和谐必由之路,法治前期保证

坚持三个原则:法律面前人人平等,实施依据法律准绳,秉公执法无私公正

基本要求

正确处理五对关系:法理与情理,程序与实体,公正与效率,普遍与特殊,司法与其他纠纷解决手段

服务大局

基本内涵

法治重要使命

揭示法治性质:马思想的正确诠释,法治客观规律的正确把握,对社会发展总体格局的配合与回应

大局的特性:根本性、统领性、历史性、层次性(大局,即党和国家的大局,任何部门、行业、地域的利益皆不能与此冲突)

基本要求

围绕中心,服务大局:全面贯彻大政方针,高度重视社会效果,注重强调协调配合

依法正确履行职责:充分履职,正确履职,能动履职

党的领导

基本内涵

法治根本保证

历史客观必然:历史地位决定,实践发展需要,党自身的需求

法治事业领导:党是法治事业的积极倡导者、主要推动者、坚定维护者

三大体现:思想领导,政治领导,组织领导

基本要求

突出党的权威:党的领导在于总揽全局

坚持依法领导:党在法下领导,党不插手法务,不以法律为牺牲

重视科学领导:规范化领导,集体领导,理性化领导

 

法理学部分

考点一、 法的作用及局限性——简答论述可用

法的作用

 

1.规范作用(针对人的行为):指引作用、评价作用、预测作用、教育作用、强制作用、教育作用

(注意:规范作用可以概括为:指引自己,评价别人,预测将来,教育大多数,强制一小撮。指引又分为确定性指引和不确定性指引)

2.社会作用(针对社会运行):执行阶级统治的政治职能、执行社会公共事务的社会职能

主要涉及社会经济生活、政治生活和思想文化生活三个领域

法的局限性

1.法律以社会为基础:法律受社会制约,且不可能超出社会发展需要;具有滞后性;

2.法律是社会规范之一;

其他如道德、宗教等社会规范也能调整社会

3.法律调整社会关系的范围和深度有限;

某些领域法律并不涉足,如道德领域

4.法律自身条件的制约;

如语言表达的局限性、模糊性

 

考点二、 法的三大价值及价值冲突解决——论述可用

法的三大价值

 

自由

是指法确认、保障人们按照自己的意志活动,达到主体和客体的和谐;自由是法律的最高价值;自由需要法律的限制

正义

是法的基本标准,法的评价体系,推动着法律的进化

秩序

其他价值的基础,法律的根本和首要任务就是确保统治秩序的建立;秩序难以涉及实质内容,必须受正义和自由的规制

价值冲突解决

价值位阶

不同位阶,在先优于在后,价值位阶的排序依次是 自由正义秩序;

个案平衡

同一位阶,综合考虑,兼顾各方;

比例原则

保护较优价值,牺牲较小利益,合乎比例,不超过必要限度,合理补偿。

 

考点三 法律规则与法律原则的适用

一般要优先适用法律规则,但例外情况下可优先适用法律原则,例外情况有以下方面:

1.顺序限制

穷尽法律规则,方得适用法律原则

2.目的限制

非为个案正义,不得舍弃法律规则

3.说理限制

没有更强理由,不得径行适用法律原则。满足两个条件:1.所适用的该原则的确定性和权威性必须强过该规则并达到足以排除后者的强度,即更强理由;2.主张适用法律原则的一方负有具体而非笼统的论证“更强理由”的责任。

 

考点四 法的效力位阶冲突

同一位阶

法律优先;特别法优先;新法优先;实体法优先;国际法优先

位阶交叉

1.地方性法规与部门规章冲突,国务院可直接决定适用地方性法规,若决定适用部门规章,还需交全国人大常委会裁决;

2.部门规章与地方规章冲突,由国务院裁决;

3.授权性法规与法律冲突,由全国人大常委会裁决;

4.变通规定,在变通区域内优先适用;

注意:法的效力冲突,主要易错点在于位阶交叉的解决,要在理解上记忆,否则极容易混淆。

 

考点五 法律关系的分类

以产生依据、执行职能、实现内容分

调整性法律关系

基于合法行为;不需要法律制裁;是法律关系的正常形式

保护性法律关系

基于违法行为;需要法律制裁;是法律关系的非正常形式

 

考点六 法律责任的竞合

法律责任产生原因

违法行为、违约行为和法律规定

法律责任的竞合的处理

不同部门法之间的责任竞合,一般从重;

相对较轻的法律责任已经被追究,再追究较重的法律责任时应当适当考虑折抵。

免责条件

a.时效免责; b.不诉及协议免责;c.自首立功免责; d.因履行不能而免责;

 

考点七 法律推理

法律推理

法律人在从一定前提推导出法律决定的过程中所必须遵循的推论规则

推理方法的分类

演绎推理(从一般到特殊):如果前提正确,同时推理出规则也正确,则结果必然正确

归纳推理(从个别到一般):被考察对象数量要尽可能多,范围尽可能广,差异尽可能大

类比推理(从个别到个别):需考虑三要素,哪些案情具有重要性和相关性;被分析的情况的数量;正相似与负相似的数量;

设证推理(先假设再推导确定):首先形成假定北京及感性事实;寻找所有可能的理由;确定单一的因果关系;

注意:该考点的常考角度就是给出案例,判断类型,难度并不难,只需会区分不同推理类型即可,或是与法律证成糅合考

 

考点八 法律解释位阶

一般位阶

文义解释体系解释主观目的解释历史解释比较解释客观目的解释

中国法律解释

立法解释:两种情况、六个提请、过半通过、全常公布

司法解释:应用问题、两高解释、全常解决

行政解释:应用问题、国务院及其主管部门解释

地方性法规解释:两种情况、省级常委;应用问题、省级主管部门

注意:该考点也是常规重点考点,每年都考,要牢记各个解释的概念和区分,在考试中常常以案例的形式考查,把握各个解释的最明显特征,理解性记忆。

 

 

宪法部分

考点一 现行宪法的四次修改

第一次

88年七届人大一次会议

国家允许私营经济的发展,私营经济是补充;对私营经济实行引导、监督和管理;土地制度上的土地使用权可依法转让;

第二次

93年八届人大一次会议

国家实行社会主义市场经济;我国目前正处于社会主义初级阶段;建设中国特色社会主义;坚持改革开放;确立农村家庭联产承包为主的责任制;

第三次

99年九届人大二次会议

邓小平理论加入指导思想;坚持公有制为基础多种所有制共同发展,按劳分配的经济制度;国家保护个体经济、私营经济合法权益和利益并对其引导监督和管理;实行依法治国,建立社会主义法制国家;

第四次

04年十届人大二次会议

保护公民合法私有财产;国家保护非公有制经济的合法权益和利益,并对其引导监督和管理;土地征收征用要给予补偿;国家尊重和保障人权;国家建立社会保障制度,规定国歌。

宪法的结构一般分为:序言、正文、附则,附则逾期或超时无效,有效时,效力等同于宪法一般条款。

我国宪法分为:序言;总纲;国家的基本权利和义务;国家机构;国旗、国徽、国歌、首都、党徽、党旗。第一章是总纲,前有序言,后无附则

注意:1982年宪法的历次修改也是考试考查得比较多的内容,因内容较多,重点把握历次关于基本经济制度、非公有制经济、土地制度等的相关规定

注意:宪法的保障实施方式

1.事前监督——批准与备案

口诀:备案找上级,批准当自己(即按照相当于自己的立法去备案),人大不备案,规章只到国务院

2.事后监督——撤销或改变

1)主动撤销或改变

领导关系:可改可撤;监督关系:可撤不可改;授权关系:只能撤销授权或撤法

2)被动撤销或改变

 

 考点二 人大代表的人身保护权

县级以上人大代表

在人大开会期间,没有经过人大会议主席团的许可,在闭会期间,没有经过人大常委会的许可,不受逮捕或者刑事审判;如果因为现行犯被拘留,必须立即向该级人大主席团或常委会报告;

乡镇级代表

被采取以上措施由执行机关报告给该级人民代表大会;

记忆:县级及以上,许可+报告;乡镇,只报告

 

考点三 行政区划的变更

审批机关

权限

全国人大

1. 批准省、自治区和直辖市的建置;2. 决定特别行政区的设立及制度

国务院

批准省、自治区、直辖市的区域划分;批准自治州、县、自治县、市的建置和区域划分

省级人民政府

决定乡、民族乡、镇的建置和区域划分;根据国务院授权,审批县、市、市辖区的部分行政区域界线的变更

县级政府

县政府批准村委会的变动;不设区的市、市辖区批准居委会的变动

记忆口诀:乡找省,村找县,县级以上国务院,全国人大批省建

 

考点四 特别行政区的政治体制

行政长官

行政长官由当地通过选举或协商产生,由中央政府任命,每任5年,可连任两届;澳门须满足年满40+连续居住满20+永久性中国公民,香港还需在外国无居留权;

主要行政官员

特别行政区行政机关,对议会负责;任职需满足连续居住满15+永久性中国居民,香港还需在外国无居留权;

立法机关

议员必须是永久性居民;非中国籍的和在外国有永居居留权的议员,澳门无限制,香港不超过20%;香港议员由选举产生,澳门议员既可选举又可委任;

司法机关

法官由当地法官、律师和知名人士组成的独立委员会推荐,行政长官任命;终审法院首席法官和香港高等法院首席法官由永久性中国居民担任,其他法官没限制;香港的律政司主观刑事检察工作,但律政司属于行政机关体系;

 

考点五 全国人民代表大会制度

组成和性质

全国人大是最高国家权力机关和立法机关;其代表团由省、直辖市、特别行政区人大和军队代表组成

职权

1.制定法规:修改宪法、监督宪法实施、制定基本法律;

2.人事选举:选举国家主席、副主席、中央军委主席、最高院院长、最高检检察长、全国人大常委会组成人员;(一常两高三主席,全国人大来选举

3.人事决定:根据国务院总理提名,决定国务院其他人员(副总理、国务委员、部委行署正职、秘书长);(口诀:主席提名总理;总理提名其他);根据军委主席提名,决定军委其他组成人员。以上人员均由国家主席公布。

4.人事罢免:主席团、全国人大三个以上代表团或十分之一以上代表可以对由全国人大选举和决定的人员提出罢免案;

5.重大事项:(1)审查和批准国民经济和社会发展计划和国家预算及其执行情况的报告;(2)批准省、自治区和直辖市的建置;(3)决定特别行政区的设立及其制度;(4)决定战争与和平问题;

6.监督:全国人大常委会、一府两院对其负责并报告工作;中央军委主席只对其负责不报告工作;

工作制度

1.提出议案:(1)机关议案,由国务院、中央军委、最高院、最高检、专门委员会、常委会、主席团提出,必须讨论;(2)个人议案,由一个代表团或30名以上代表提出,由主席团决定是否讨论;(提案主体口诀:两央两高两委一团和一主席团或30名以上代表)

2.提出质询案:一个代表团或者30名以上代表可以对国务院及其工作部门以及两高的质询案(提出主体与个人议案主体相同,机关不提质询案)

 

考点六 全国人大常委会

性质

全国人大常设机关,是全国人民代表大会闭会期间,行使国家最高权力的机关。

组成

委员长、副委员长、秘书长、委员

任期

5年,委员长、副委员长连任不得超过2

职权

1)法律法规:解释宪法和法律,监督宪法实施,制定非基本法,部分补充和修改基本法(注:不能修改宪法,不能违背基本法的基本原则)

2)人事决定:闭会期间据国务总理提名,决定副总级、国务委员之外的其他人员;决定任免驻外全权代表

3)重大决定:闭会期间,审查和批准国民经济和社会发展计划、国家预算在执行过程中所必须作的部分调整方案;决定驻外全权代表的任免;决定同外国缔结的条约和重要协定的批准和废除;规定军人和外交人员的衔级制度和其他专门衔级制度;规定和决定授予国家的勋章和荣誉称号;决定特赦;在全国人民代表大会闭会期间,如果遇到国家遭受武装侵犯或者必须履行国际间共同防止侵略的条约的情况,决定战争状态的宣布;决定全国总动员或者局部动员;决定全国或者个别省、自治区、直辖市进入紧急状态;

4)监督权:闭会期间,一府两院对其负责并报告工作,中央军委主席只负责不报告;

工作制度

工作议案:(1)机关提,国务院、中央军委、最高院、最高检、专门委员会、委员长会议(两央两高两会);(2)个人提,10个以上委员

质询案:10个以上委员,提出对国务院及其工作部门和两高的质询案

 

考点七 国家主席

性质

是我国国家机构的重要组成部分,是一个独立的国家机关,对内对外代表国家,国家主席不参与行政工作,不对全国人大负行政责任。

产生

主席、副主席由全国人民代表大会选举产生;任职限制是有选举权和被选举权的中国公民,且必须年满45周岁,每届任期5年,与全国人大任期相同,连任不超过两届;

职权

根据全国人大和全国人大常委会的决定,公布法律;发布特赦令,宣布进入紧急状态,宣布战争状态,发布动员令;

根据全国人大或全国人大常委会的决定,任免国务院总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长;
根据全国人大常委会的决定,派遣和召回驻外全权代表;

根据全国人大常委会的决定,批准和废除同外国缔结的条约和重要协定;

根据全国人大常委会的决定,对国家有重大功勋的人或单位授予荣誉奖章和称号

提名国务院总理人选

代表国家进行国事活动,接受外国使节

职位补缺

主席缺位,由主席继任;

副主席缺位,有全国人大补选;

主席、副主席缺位时由全国人大补选,补选前,暂由全国人大常委会委员长代理主席职位

 

考点八 国务院

组成

由总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长组成;

产生

国务院总理由国家主席提名,全国人大决定;其他组成人员,由总理提名,全国人大决定,闭会期间由全国人大常委会决定;

任期

与全国人民代表大会每届任期相同,均为5年,总理、副总理、国务委员连续任职不得超过两届;国务院其他组成人员无任届限制;

责任

国务院实行总理负责制,各部、各委员会实行部长、主任负责制;

职权

1.行政法规的制定和发布权;行政措施的规定权;

2.领导权:规定各部和各委员会的任务和职责,统一领导各部和各委员会的工作,并且领导不属于各部和各委员会的全国性的行政工作;

3.监督权:统一领导和监督全国地方各级国家行政机关的工作,规定中央和省、自治区、直辖市的国家行政机关的职权的具体划分;

4.管理权:对国防、民政、文教、经济等各项工作的领导权和管理权;对外事务的管理权;

5.重大决定:批准省、自治区、直辖市的区域划分,批准自治州、县、自治县、市的建置和区域划分;依照法律规定决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状态

注意:审计机关,在国务院总理领带下,依法独立行使审计监督权,不受其它干涉;

 

考点九 地方各级人民代表大会

省、市、县级人大

乡级人大

性质

地方国家权力机关,省级、较大市级的人大是地方立法机关

组成

省市级人大是由下一级人大选举的代表组成;

县级由选民选举代表组成

由选民选举的代表组成

职权

1.人事选举:选举本级政府正副职首长、本级法院院长、本级检察院检察长。本级人大常委会组成人员

1.人事选举:选举乡长、副乡长、乡人大主席、副主。(注意:乡人大主席、副主席不得兼任行政机关职务)

2.罢免权:主席团,常委会、1/10以上的代表提出对上述选举人员和本级政府其他组成人员的罢免案

2.罢免权:主席团、1/5以上的代表提出对上述选举人员的罢免案

3.监督权:本级人大常委会、一府两院对其负责并报告工作

3.监督权:监督本级政府对其负责并报告工作

 

考点十 地方各级人大常委会

性质

地方国家权力机关的常设机关,省级、较大市级的人大常委会是地方立法机关;(注意:乡级不设人大常委会)

组成

有“主任、副主任、秘书长、委员”组成,县级不设秘书长;

常务委员会的组成人员不得担任国家行政机关、审判机关和检察机关的职务;

职权

人事决定:根据本级政府正职首长的提名,决定除副职首长外的本级政府的其他组成人员;

人事任免:在人大闭会期间,有权决定任免本级政府的个别副职首长;根据本级政府正职的提名,决定其工作部门正职的任免;任免本级法检除正职以外的其他法官、检察官;批准任免下一级检察院检察长;补选上一级人大除却的代表和撤换个别代表;

监督权:人大闭会期间,一府两院对其负责并报告工作

工作制度

提出议案:由县级以上人大常委会主任会议、各级政府、专门委员会以及省级人大常委会成员5人以上、县级人大常委会3人以上联名,可向其常委会提出议案

 

以上是万国司法考试教育为广大考生精心准备的司法考试理论法学考前冲刺资料,都是干货,希望对考生有所帮助

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