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先“杀”后奸,是强奸还是侮辱尸体? | 法考案例
发布时间:2020-01-08 01:42   
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摘要:

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  我们在听刑法老师讲课的时候,总会听到一些离奇的案例,这些案例其实都是真实发生的,只不过有一些争议。

  下面看一道经典的刑法案例题,这道题在当时引起了激烈的讨论,咱们今天给大家做个解答。

案情

  犯罪嫌疑人徐某深夜到叶某家向叶某求婚,叶某拒绝并大声吆喝、张扬,徐某气愤,遂用手卡叶某脖子(本人供述大约有10分钟),认为叶某已死。后又对叶某实施奸淫。

  法医鉴定后认为,叶某系被他人扼压颈部致窒息而死亡,叶某被奸淫时尚未死亡(属生前)或处于濒死期。

  对徐某用手卡叶某致其死亡的行为构成故意杀人罪不存在异议,但对徐某奸淫正处于濒死期的叶某的行为(以下简称第二行为)如何定性存在如下四种观点,我们分别论述下。

  1

  徐某构成侮辱尸体罪(未遂)

  虽然客观上发生了叶某被徐某奸淫的事实,但是徐某实施奸淫行为时主观上认为叶某已死,没有奸淫活体的故意。其使用暴力的目的是为了阻止叶某张扬,奸淫行为是暴力行为结束后在另起犯意情况下而实施的。

  徐某将处于濒死期的叶某当成尸体属于刑法中对行为对象的认识错误,对这种认识错误,应在主客观统一的范围内认定犯罪,即不能仅根据行为人的故意内容或者仅限于行为的客观内容认定犯罪。

  徐某客观上虽然实施了奸淫行为,但主观上认为叶某已死亡,不具有奸淫活动的故意,故阻却强奸罪的成立。

  侮辱尸体罪是指行为人侮辱尸体的行为,一般认为,杀人后为损害死者尊严或生者感情等目的奸污尸体的,应该成立数罪。但是由于徐某意志以外的原因其奸污尸体时尸体并不存在,故构成侮辱尸体罪(未遂)。

  2

  徐某构成强奸罪

  按照刑法理论通说,该案中徐某产生认识错误,但是并不能以行为人错误认识来确定所侵害的犯罪对象和犯罪客体,而应当按照实际侵犯的刑法所保护的社会关系来认定。

  根据主客观相一致的犯罪构成理论,任何一种犯罪都要符合全部主客观要件,才能构成该罪。

  就本案而言,行为人在以为被侵害人已经死亡的情况下,以奸淫为目的,客观上在被侵害人不能反抗的情况下,强行实施了与尚未死亡的被侵害人发生性关系的行为,行为人虽有认识上的错误,但是,其认识错误下的奸淫犯意是积极的,而非存在过失上的状态。

  在其奸淫犯意的支配下,实际侵犯的客体是尚未死亡的活体妇女的性的不可侵犯的权益,而不是侮辱尸体犯罪规定的社会公共秩序。因此,根据主客观相一致的定罪原则,对此奸淫行为,应当以强奸罪依法追究刑事责任。

  3

  徐某不构成犯罪

  这种观点认为行为人奸淫的行为是杀人行为的后续,是不可罚的,不能单独成立犯罪。

  首先,行为人确定被害人已死,再实施奸淫,没有强奸的故意,只是想发泄一些自己的不满情绪,所以不符合强奸罪的主观要件。

  其次,行为人奸淫的行为是发生在故意杀人罪既遂之后,对被害者进行不道德的行为,与杀人后肢解尸体的行为没有什么本质区别,这个奸淫行为是后续行为,不能单独对此定罪。

  最后,在生命权被剥夺的情况下,不能成立性的单独权利,因为客体是区分罪数的关键,故不能成立杀人与强奸的数罪问题。

  4

  徐某构成侮辱尸体罪(既遂)

  强奸罪,除了行为人客观上必须以暴力、胁迫或者其他手段强行奸淫妇女以外,主观上还必须具有相应的认识。如果行为人不具有这种认识就表明其难以认识到自己的行为会发生某种犯罪构成结果,存在刑法理论上所说的“事实认识错误”,排除故意,不构成强奸罪。

  其次是对侮辱尸体罪既遂与未遂的分析。犯罪嫌疑人主观上出于侮辱尸体的故意,客观上实施了这种侮辱尸体的行为,从现象上看,完全符合刑法第302条所规定的侮辱尸体罪。

  行为人在实施奸淫行为时,虽然自认为行为的对象是“尸体”,但实际上是活人,因此没有侵害侮辱尸体罪的保护法益。而这种结果的出现,是行为人所没有想到的原因造成的,所以有人认为其构成侮辱尸体罪的未遂,从现有的刑法理论来看是有道理的。

  但是,这样一来,就会出现对保护法益较小尸体进行奸污构成侮辱尸体罪既遂,而对比尸体更加值得保护的活人进行了奸污却只构成侮辱尸体罪未遂,这岂不是有法益保护轻重颠倒的嫌疑吗?

  从处罚的必要性的角度来看,和将这种侮辱活人的行为认定为侮辱尸体罪的未遂相比,认定为既遂更加能体现刑法的保护宗旨。在行为人出于侮辱尸体的故意,而对误以为是尸体但实际上是活人的人体加以侮辱的时候,在性质上也可以看做对他人的肉体进行侮辱,并且也达到了该种效果。


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